[ 王瑜 ]——(2004-8-27) / 已閱53858次
四、精神損害賠償限制原則
精神損害賠償限制原則，是指對公民、法人等民事主體享有的著作權(quán)中精神權(quán)益損害，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以適用精神損害賠償。
對侵害著作權(quán)能否造成精神損害，造成精神損害能否要求精神損害賠償，我國民法通則和著作權(quán)法并沒有作明確的規(guī)定。根據(jù)民法通則第一百二十條的規(guī)定，公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)以及法人的名稱權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。該規(guī)定中的“賠償損失”，一般解釋為我國精神損害賠償?shù)姆梢罁?jù)。同時，除這四種權(quán)利以外的人身權(quán)，如隱私權(quán)、自由權(quán)、貞操權(quán)以及生命健康權(quán)等不被認為可以提起精神損害賠償。
民法通則實施以后頒布的著作權(quán)法，規(guī)定的著作權(quán)包括著作人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。著作人身權(quán)是指發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)。在著作權(quán)法第四十五條、第四十六條侵權(quán)行為的具體法律責(zé)任中，規(guī)定了停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉、賠償損失等責(zé)任形式。也就是說，侵害著作人身權(quán)依法可以適用非財產(chǎn)的民事責(zé)任形式，如消除影響、公開賠禮道歉等；也可以適用財產(chǎn)的民事責(zé)任形式，如賠償損失。侵犯著作人身權(quán)可能造成著作權(quán)人的財產(chǎn)損失，但主要是造成著作權(quán)人精神利益的損害。如歪曲、篡改他人作品，不一定必然引起作品報酬的減少，也可能會增加。但此種行為卻嚴重侵害了作者的精神利益。對此種精神利益的賠償，應(yīng)當屬于精神損害賠償。作者認為，著作權(quán)法第四十五條、第四十六條規(guī)定的賠償損失，并不排除對著作權(quán)人著作人身權(quán)損害的精神損害賠償。又如制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的行為，有的學(xué)者主張此種行為侵犯了作者的署名權(quán)，有的學(xué)者主張是侵犯了作者的姓名權(quán)，無論如何是侵犯了屬于作者人身范疇的精神權(quán)益。依照著作權(quán)法第四十六條的規(guī)定賠償，除侵犯作者精神權(quán)益引起的經(jīng)濟損失外，主要是精神損害賠償。
著作權(quán)具有權(quán)利雙重性的特點，即人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)并存，這也就是著作權(quán)中的某些權(quán)利能夠獲得精神損害賠償?shù)目陀^基礎(chǔ)。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，作者可以包括公民、法人和其他組織。因此，法人和其他組織的著作人身權(quán)應(yīng)當同公民一樣受到同樣的保護。此外，在著作權(quán)侵權(quán)的司法實踐中，對作者著作人身權(quán)的保護已經(jīng)適用了精神損害賠償。如對某起為出售假冒他人署名美術(shù)作品而引起的侵權(quán)糾紛案中，最高法院在答復(fù)上海市高級法院的請示函中表示：“賠償損失的范圍和數(shù)額，應(yīng)根據(jù)原告因侵權(quán)行為受到的物質(zhì)損失和精神損害的全部實際損失，以及本案的綜合情況予以確定。”實踐證明，只有在充分保護著作人身權(quán)，在作者精神權(quán)益受到侵害能夠得到精神賠償?shù)那闆r下，著作權(quán)的保護才能稱為完整的保護。
然而，我國民法通則規(guī)定的精神損害賠償并不是無限制的。它受到受侵害權(quán)利類型、權(quán)利受侵害程度、行為人主觀狀態(tài)、其他民事責(zé)任形式適用情況等條件的限制。實際上，其他一些國家對精神損害賠償也是有法律規(guī)定的條件限制的。因此，對著作權(quán)中人身權(quán)的精神損害賠償也應(yīng)當有所限制。這些限制表現(xiàn)為：1、適用精神損害賠償應(yīng)當依照法律或者最高法院有關(guān)司法解釋，只能適用于對侵害著作權(quán)中人身權(quán)精神利益的保護，不應(yīng)任意擴大適用范圍；2、對侵權(quán)情節(jié)一般的，首先應(yīng)當適用停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉的民事責(zé)任形式，而不適用賠償；3、侵害著作權(quán)中的人身權(quán)益情節(jié)雖然一般，但造成財產(chǎn)損失的，可以對造成的實際損失進行賠償，同時適用停止侵害、消除影響和公開賠禮道歉的民事責(zé)任形式。4、對精神損害情節(jié)較重，適用其他民事責(zé)任形式不足以使受害人的權(quán)益受到保護的，應(yīng)當適用精神損害賠償。
第五章 賠償范圍
一、賠償范圍
根據(jù)全部賠償?shù)脑瓌t，可以確定全部賠償范圍的客觀標準，即以受害人的全部損失為準。少于或大于受害人因侵權(quán)行為所受到的實際損失，或是受害人的權(quán)利不能得到充分保護，或是使受害人獲得不當收入，都是不公正的。
全部賠償原則給予了我們確定賠償范圍、計算方法等關(guān)鍵環(huán)節(jié)的可靠和客觀的依托。著作權(quán)侵權(quán)損害賠償?shù)姆秶�，按照全部賠償原則，即指因侵權(quán)造成著作權(quán)權(quán)利人全部實際損失的范圍。凡侵權(quán)損失，不外乎是指侵權(quán)行為造成權(quán)利人現(xiàn)有財產(chǎn)的減少或喪失，以及可得利益的減少或喪失。通常又分為侵權(quán)損害的直接損失和間接損失。
一般財產(chǎn)都存在著一定現(xiàn)實的價值。一般財產(chǎn)所有權(quán)的損害亦直接表現(xiàn)為現(xiàn)有財產(chǎn)的毀損和滅失；人的生命、健康權(quán)的損害直接表現(xiàn)為造成受害人或其親屬醫(yī)藥費、治療費、護理費等直接損失，以及誤工工資等可得利益損失。但是著作權(quán)保護的創(chuàng)造性智力成果的價值，一般要通過其對有形財產(chǎn)的轉(zhuǎn)化才能實現(xiàn)。也就是說，著作權(quán)價值的實現(xiàn)要面對開放的著作權(quán)市場，需要以著作權(quán)的使用、著作權(quán)的交易和轉(zhuǎn)讓為條件，并始終受到市場因素的制約。權(quán)利人享有的著作權(quán)轉(zhuǎn)化為著作權(quán)主體的財富主要是通過其享有的著作權(quán)的獲益或收益。而收益的大小、高低，除智力成果本身具有的特性外，又主要取決于該著作權(quán)占有的市場份額。因此，著作權(quán)受到損害造成權(quán)利人的財產(chǎn)損失，與前文提到的一般財產(chǎn)和人身生命、健康受到損害的而造成的財產(chǎn)損失的表現(xiàn)完全不同。著作權(quán)侵權(quán)損害造成的財產(chǎn)損失主要表現(xiàn)為可得收益的減少或喪失，其蘊含著該項著作權(quán)市場份額的減少或權(quán)利價值的貶值，以及相伴隨造成的著作權(quán)權(quán)利人的其他財產(chǎn)損失，包括權(quán)利人為消除著作權(quán)損害后果而造成其財產(chǎn)的積極損失等。
除了著作權(quán)造成的財產(chǎn)損失外，著作權(quán)的損害賠償還包括著作權(quán)人身精神權(quán)益的精神損害賠償。
二、著作權(quán)財產(chǎn)權(quán)益損失的賠償范圍
1、直接損失，即指1對侵權(quán)直接造成的著作權(quán)使用費等收益減少或喪失的損失；2因調(diào)查、制止和消除不法侵權(quán)行為而支出的合理費用。3因侵犯著作權(quán)人身精神權(quán)益而造成的財產(chǎn)損失。
2、間接損失，即指權(quán)利人受到侵害的著作權(quán)在一定范圍內(nèi)的未來財產(chǎn)利益的損失，它屬于民法通則第一百一十七條第三款"受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人并應(yīng)當賠償損失中規(guī)定的“其他重大損失”的范圍。著作權(quán)的間接損失是由于造成了權(quán)利人不能正常利用該著作權(quán)進行經(jīng)營活動而遭受的。侵權(quán)行為法理論一般認為，這種間接損失有3個特征：1損失的是一種未來的可得利益，在侵害行為實施時，它只具有一種財產(chǎn)取得的可能性，還不是一種現(xiàn)實的利益；2這種喪失的未來利益是具有實際意義的，而不是抽象的或者假設(shè)的；3這種可得利益必須是一定范圍的，即損害著作權(quán)直接影響所及的范圍，超出這個范圍，不能認為是間接損失。
三、精神損害
著作權(quán)人身精神權(quán)益的賠償主要指著作權(quán)的精神損害的賠償。其賠償范圍僅限于對受害人人身精神權(quán)益的精神損害賠償，不包括因侵害著作權(quán)人身精神權(quán)益而遭受的財產(chǎn)損失。因侵害精神權(quán)益造成的財產(chǎn)損失應(yīng)當歸入財產(chǎn)損失范圍。
第六章 賠償?shù)挠嬎?br>
一、法律規(guī)定
我們確定了賠償?shù)脑瓌t，明確了賠償?shù)姆秶�，對損害賠償?shù)木唧w計算就是關(guān)鍵問題。著作權(quán)侵權(quán)損害賠償?shù)挠嬎惴椒ǎ鳈?quán)法第四十八條規(guī)定：“侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當按照權(quán)利人的實際損失給予賠償；實際損失難以計算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償�！�
根據(jù)著作權(quán)法的四十八條的規(guī)定，我國著作權(quán)侵權(quán)賠償有三種計算方法：1、以被侵權(quán)人的實際損失為依據(jù)；2、以侵權(quán)人的違法所得為依據(jù)；3、法定賠償。司法實踐中還有一些具體的做法，這些賠償方式我們可以選擇適用，按照最有利于自己的方式進行計算。下面分別介紹司法實踐中的主要做法和三種賠償計算方式的運用計算。
二、具體計算方法
著作權(quán)法關(guān)于賠償計算方法的規(guī)定，不僅涉及了賠償?shù)挠嬎惴椒�，還顯然包括了賠償?shù)挠嬎惴椒ㄟm用的順序等，被侵權(quán)人應(yīng)當遵守這個適用順序，首先考慮的是以被侵權(quán)的實際損失為依據(jù)，如果不能計算，則考慮以侵權(quán)人侵權(quán)所得為依據(jù)，仍然不能計算的，再在法定賠償?shù)姆秶鷥?nèi)確定一個賠償數(shù)額。
1、以被侵權(quán)人的實際損失為依據(jù)
對實際損失的計算方法，主要有以下幾種：
1以權(quán)利通常、合理的轉(zhuǎn)讓費、使用費、許可費等收益報酬作為標準進行賠償。著作權(quán)的使用費、轉(zhuǎn)讓費等一般有關(guān)主管部門都有一定的標準，或者當事人之間存有可以比照的合同標準，以及同行業(yè)、同等水平的其他單位的使用費標準。這些標準一般是客觀的，不會受到當事人之間糾紛因素的影響。如著作權(quán)的稿酬、著作財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓費等。據(jù)一位德國著作權(quán)專家介紹，德國的法官在處理著作權(quán)侵權(quán)損害賠償時最常用的辦法就是以被侵害的權(quán)利的使用費作為賠償金進行賠償，他們認為這是最簡潔、最易操作，也是公平、合理的賠償方法。
2以權(quán)利人作品的載體銷售量在被侵權(quán)期間下降或減少的數(shù)額乘每件正版作品載體利潤之積作為賠償額。
3以權(quán)利人每件權(quán)利產(chǎn)品合理的平均利潤或該行業(yè)該產(chǎn)品的每件平均利潤，與侵權(quán)人侵權(quán)產(chǎn)品數(shù)量之積作為賠償數(shù)額。計算機軟件等侵權(quán)案件賠償可適用。此種方法對侵權(quán)人經(jīng)審計虧損或利潤過少致使賠償額過低的情形使用很有效。
4以版稅率與總碼洋總預(yù)售額即單價承以印刷冊數(shù)之積作為賠償額，參考的版稅率不同情況一般為6％-15％掌握。
5為調(diào)查和制止侵權(quán)行為而支出的合理費用，包括律師代理費、權(quán)利人為購買侵權(quán)商品證據(jù)的支出、為收集證據(jù)而作的證據(jù)保全公證費用、為審查證據(jù)購買的設(shè)備、消除侵權(quán)影響費、差旅費等。
6發(fā)行侵權(quán)圖書的總金額減去合理的成本印刷成本和稅金所得的數(shù)額，加上其合理銀行利息。適用于圖書出版侵權(quán)案件。
這里的“實際經(jīng)濟損失”應(yīng)包括：1、直接經(jīng)濟損失，指因侵權(quán)而導(dǎo)致被侵權(quán)人已有財產(chǎn)的減少；2、間接經(jīng)濟損失，指因侵權(quán)而導(dǎo)致被侵權(quán)人可得利益的喪失或減少。從本質(zhì)上說，著作權(quán)權(quán)利僅僅是著作權(quán)人依法獲得的一種獲取財產(chǎn)的可能性。法律也正是應(yīng)保護這種可能性的需要才制定的。凡因侵權(quán)行為而導(dǎo)致這種可能性減少甚至喪失的，侵權(quán)者必須給著作權(quán)人以合理補償。在實務(wù)中，被侵權(quán)人的實際損失是非常難以明確的和界定的。如果有明確合理的計算方式，有相應(yīng)的票據(jù)，得到法院支持的可能性比較大。
因提起訴訟而導(dǎo)致的費用問題。提起訴訟可能發(fā)生許多費用，包括：聘請律師的費用，調(diào)查取證費和制止侵權(quán)所支付差旅費，為查閱收集證據(jù)材料支付的費用，對是否構(gòu)成侵權(quán)的鑒定費用等。對被侵權(quán)人因訴訟而支出的調(diào)查費、律師費等費用，應(yīng)列入被侵權(quán)人實際損失的范圍，以使當事人得到充分、合理的補償。這些費用都是被侵權(quán)人因為制止侵權(quán)而實際必須支出的費用，應(yīng)該都是被侵權(quán)人的實際損失。在司法實務(wù)中，法院對以上費用的支持態(tài)度并不一致，其中律師費法院一般都不支持，對于其他的費用各法院的具體做法不一樣，如果支持必須要相應(yīng)的票據(jù)，所以侵權(quán)人所有為制止侵權(quán)發(fā)生的任何費用都應(yīng)當保留票據(jù)。
2、以侵權(quán)人的違法所得為依據(jù)
最高院二○○○年十一月二十二日通過《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條規(guī)定：法院在確定侵權(quán)賠償數(shù)額時，可以根據(jù)被侵權(quán)人的請求，按照其因侵權(quán)行為所受直接經(jīng)濟損失和所失預(yù)期應(yīng)得利益計算賠償數(shù)額；也可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)行為所得利益計算賠償數(shù)額。侵權(quán)人不能證明其成本或者必要費用的，其因侵權(quán)行為所得收入，即為所得利益。
計算侵權(quán)人的侵權(quán)所得，關(guān)鍵要掌握侵權(quán)人侵權(quán)的數(shù)量，數(shù)量是計算侵權(quán)所得的關(guān)鍵依據(jù)。例如侵權(quán)人未經(jīng)著作權(quán)人許可將其享有著作權(quán)的一部文字作品出版發(fā)行，總共發(fā)行五千冊，那么侵權(quán)賠償額是書的單價乘發(fā)行數(shù)量5000冊減去合理的費用印刷、發(fā)行及給發(fā)行折扣就可以得出侵權(quán)所得了。
3、法定賠償
最高院在二○○○年十一月二十二日通過的《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條第2款規(guī)定：“被侵權(quán)人損失額不能確定的，法院依被侵權(quán)人的請求，可以根據(jù)侵害情節(jié)在人民幣500元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元”。著作權(quán)法第四十八條第二款規(guī)定：“權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償�！�
以上的規(guī)定就是法定賠償，在難以查明被侵權(quán)人的實際損害或者侵權(quán)人的侵權(quán)獲益時，由法院根據(jù)侵權(quán)人的過錯性質(zhì)、侵權(quán)情節(jié)等因素，在法定的賠償幅度內(nèi)確定具體的賠償數(shù)額的一種賠償方法。按照《著作權(quán)法》四十八條的規(guī)定。法定賠償?shù)那疤崾菣?quán)利人的實際損失或侵權(quán)人的違法所得不能確定，難以計算的。賠償數(shù)額是由法院來決定，一般由審判的法院根據(jù)侵權(quán)情節(jié)、侵權(quán)所造成的影響等各方面來判決。數(shù)額最高是50萬元，沒有最低限。
三、司法實踐中的其他計算方法
除上述規(guī)定以外，各地法院在審判著作權(quán)侵權(quán)案件實踐中還創(chuàng)造積累了其他一些賠償?shù)挠嬎惴椒ā?br>
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