[ 王冠華 ]——(2021-11-6) / 已閱6440次
采招釋疑24：政府采購?fù)对V的受理條件
王冠華
投訴制度作為政府采購領(lǐng)域頂層設(shè)計的一項救濟(jì)制度，是法律賦予供應(yīng)商在參與政府采購活動中實現(xiàn)公平有序競爭，用以維護(hù)其自身權(quán)益不受損害的重要手段。投訴處理是法律賦予財政部門的一項重要職能，而受理則是依法處理的首要環(huán)節(jié)。根據(jù)《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財政部第94號令）第21條第（一）（二）項規(guī)定，財政部門收到投訴書后，應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)進(jìn)行審查，投訴書內(nèi)容不符合財政部第94號令第18條規(guī)定的，按照補(bǔ)正期限進(jìn)行補(bǔ)正或者補(bǔ)正后仍不符合規(guī)定的，不予受理；投訴不符合財政部第94號令第19條規(guī)定條件的，應(yīng)當(dāng)在3個工作日內(nèi)書面告知投訴人不予受理，并說明理由。因此，正確把握不予受理的情形，對于提高投訴處理的針對性，切實減少投訴的盲目性和隨意性，具有重要意義。
就政府采購?fù)对V的受理條件而言，除前述的明確規(guī)定外，對政府采購法律體系進(jìn)行梳理，集中體現(xiàn)在以下15個方面：
第一，投訴主體需符合條件。根據(jù)《政府采購法》第52條、第55條以及財政部第94號令第10條、第11條規(guī)定，投訴主體僅應(yīng)限于參與所投訴政府采購活動的質(zhì)疑供應(yīng)商。供應(yīng)商可以委托代理人進(jìn)行投訴，代理人提出投訴的，應(yīng)當(dāng)提交供應(yīng)商簽署的授權(quán)委托書，授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、具體權(quán)限、期限和相關(guān)事項。供應(yīng)商委托律師事務(wù)所等機(jī)構(gòu)代理質(zhì)疑、投訴的，應(yīng)當(dāng)同時提交委托協(xié)議。委托協(xié)議中應(yīng)載明委托代理的具體權(quán)限、事項、有效期及經(jīng)辦人等事項。
第二，被投訴人只能是采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)。根據(jù)《政府采購法》第55條和財政部第94號令第17條規(guī)定，被投訴人應(yīng)是對質(zhì)疑供應(yīng)商作出答復(fù)或者未在規(guī)定時間內(nèi)作出答復(fù)的采購人或者采購人委托授權(quán)范圍內(nèi)的采購代理機(jī)構(gòu)。沒有明確的被投訴人的，或者被投訴人選擇錯誤，比如被投訴人為采購人和采購代理機(jī)構(gòu)之外的其他供應(yīng)商的，不予受理。
第三，投訴針對的對象必須是政府采購活動�！墩少彿ā返�2條第2、3款規(guī)定：“本法所稱政府采購，是指各級國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為�！薄罢胁少從夸浐筒少徬揞~標(biāo)準(zhǔn)依照本法規(guī)定的權(quán)限制定�！币来耍瑢τ诜秦斦再Y金的采購項目，或者雖使用財政性資金，但不屬于集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以下的采購項目，均不屬于政府采購項目，因此，財政部門作為政府采購活動的監(jiān)督管理部門，無需對非政府采購活動進(jìn)行監(jiān)管，更不得依據(jù)《政府采購法》《政府采購法實施條例》以及財政部第94號令的相關(guān)規(guī)定，受理針對此類活動的投訴。
第四，屬于本財政部門管轄。根據(jù)財政部第94號令第6條規(guī)定，供應(yīng)商投訴按照采購人所屬預(yù)算級次，由本級財政部門處理；跨區(qū)域聯(lián)合采購項目的投訴，采購人所屬預(yù)算級次相同的，由采購文件事先約定的財政部門負(fù)責(zé)處理，事先未約定的，由最先收到投訴的財政部門負(fù)責(zé)處理；采購人所屬預(yù)算級次不同的，由預(yù)算級次最高的財政部門負(fù)責(zé)處理。投訴不屬于本部門管轄的，根據(jù)財政部第94號令第21條第（三）項規(guī)定，收到投訴書的財政部門應(yīng)當(dāng)在3個工作日內(nèi)書面告知投訴人向有管轄權(quán)的部門提起投訴。
第五，財政部門對投訴事項有管轄權(quán)。財政部第94號令第4條規(guī)定：“政府采購……投訴處理應(yīng)當(dāng)堅持依法依規(guī)……原則”。管轄權(quán)是行政機(jī)關(guān)活動的基礎(chǔ)和范圍，按照職權(quán)法定的原則要求，作為法律、法規(guī)和規(guī)章賦予的職權(quán)范圍和具體分工，提起的政府采購?fù)对V必須是財政部門管轄范圍內(nèi)涉及政府采購的投訴事項。
第六，提起投訴前已依法進(jìn)行了質(zhì)疑。根據(jù)財政部第94號令第19條第2款第（一）項規(guī)定，“提起投訴前已依法進(jìn)行質(zhì)疑”是投訴人提起投訴的法定條件。依此，投訴是針對質(zhì)疑答復(fù)而言的，質(zhì)疑是進(jìn)行投訴的必經(jīng)程序。也就是說，質(zhì)疑是投訴的前置程序，沒有質(zhì)疑環(huán)節(jié)，直接到財政部門投訴是違反程序要求的。
第七，除基于質(zhì)疑答復(fù)內(nèi)容提出的外，投訴事項不得超出已質(zhì)疑事項范圍。根據(jù)《政府采購法實施條例》第55條和財政部第94號令第20條規(guī)定，供應(yīng)商投訴的事項不得超出已質(zhì)疑事項的范圍，但基于質(zhì)疑答復(fù)內(nèi)容提出的投訴事項除外。依此，一般說來，投訴事項必須僅限于已質(zhì)疑事項的范圍。但是，對于基于質(zhì)疑答復(fù)內(nèi)容，供應(yīng)商提出進(jìn)一步的投訴事項的，財政部門不得以其超出已質(zhì)疑事項的范圍而拒絕受理。實務(wù)中，投訴人基于質(zhì)疑答復(fù)內(nèi)容而提出的進(jìn)一步的投訴事項，總體上還是對質(zhì)疑答復(fù)不滿意的投訴，而財政部門對于投訴處理也主要是對質(zhì)疑答復(fù)的合法性進(jìn)行審查，因此，對于投訴人基于質(zhì)疑答復(fù)內(nèi)容而提出的進(jìn)一步的投訴事項，財政部門應(yīng)予受理并作出相應(yīng)的處理決定。
第八，投訴書內(nèi)容符合規(guī)定。根據(jù)財政部第94號令第19條第2款第（二）項規(guī)定，“投訴書內(nèi)容符合規(guī)定”是投訴人提起投訴的法定條件。財政部第94號令第18條第1款規(guī)定：“……投訴書應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（一）投訴人和被投訴人的姓名或者名稱、通訊地址、郵編、聯(lián)系人及聯(lián)系電話；（二）質(zhì)疑和質(zhì)疑答復(fù)情況說明及相關(guān)證明材料；（三）具體、明確的投訴事項和與投訴事項相關(guān)的投訴請求；（四）事實依據(jù)；（五）法律依據(jù)；（六）提起投訴的日期�！备鶕�(jù)財政部第94號令第21條第（一）項規(guī)定，投訴書內(nèi)容不符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在收到投訴書5個工作日內(nèi)一次性書面通知投訴人補(bǔ)正；補(bǔ)正通知應(yīng)當(dāng)載明需要補(bǔ)正的事項和合理的補(bǔ)正期限；未按照補(bǔ)正期限進(jìn)行補(bǔ)正或者補(bǔ)正后仍不符合規(guī)定的，不予受理。依此，投訴人提交的投訴書內(nèi)容必須滿足相關(guān)規(guī)范要求；如若不符合要求，則應(yīng)進(jìn)行補(bǔ)正，否則將不予受理。
第九，投訴書署名符合規(guī)定。從廣義上講，投訴書署名屬于投訴書內(nèi)容的重要組成部分，根據(jù)財政部第94號令第18條第2款規(guī)定，投訴人為自然人的，應(yīng)當(dāng)由本人簽字；投訴人為法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)由法定代表人、主要負(fù)責(zé)人，或者其授權(quán)代表簽字或者蓋章，并加蓋公章。投訴書署名不符合規(guī)定的，財政部門應(yīng)當(dāng)書面通知投訴人補(bǔ)正，投訴人未在補(bǔ)正期限內(nèi)進(jìn)行補(bǔ)正或者補(bǔ)正后仍不符合規(guī)定的，不予受理。
第十，在投訴有效期限內(nèi)提起投訴。根據(jù)財政部第94號令第19條第2款第（三）項規(guī)定，“在投訴有效期限內(nèi)提起投訴”是投訴人提起投訴的法定條件。就投訴期限而言，根據(jù)《政府采購法》第55條、財政部第94號令第17條規(guī)定，質(zhì)疑供應(yīng)商對采購人、采購代理機(jī)構(gòu)的答復(fù)不滿意，或者采購人、采購代理機(jī)構(gòu)未在規(guī)定時間內(nèi)作出答復(fù)的，可以在答復(fù)期滿后15個工作日內(nèi)向符合受理條件的財政部門提出投訴。至于投訴期間的計算，應(yīng)當(dāng)適用《民法典》《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定。
第十一，投訴方式應(yīng)采用本級財政部門公布受理投訴的方式。財政部第94號令第7條第2款規(guī)定：“縣級以上財政部門應(yīng)當(dāng)在省級以上財政部門指定的政府采購信息發(fā)布媒體公布受理投訴的方式……等信息。”第19條第1款規(guī)定：“投訴人應(yīng)當(dāng)……按照其規(guī)定的方式提起投訴�！币郎鲜鲆�(guī)定，政府采購中，投訴人采取何種投訴方式，要看縣級以上財政部門在省級以上財政部門指定的政府采購信息發(fā)布媒體公布受理投訴的方式。實踐中，縣級以上財政部門公布的受理投訴的方式有現(xiàn)場遞交、郵寄遞交、電子郵件、傳真等。在非現(xiàn)場遞交的情形下，通常需要配合財政部門進(jìn)行現(xiàn)場身份確認(rèn)，以確保其投訴事項和投訴請求為投訴人的真實意思表示。如若供應(yīng)商未依照縣級以上財政部門公布的受理投訴的方式進(jìn)行投訴，可視為供應(yīng)商未投訴或者未收到投訴書；如若縣級以上財政部門對投訴方式未予公布，投訴人需聯(lián)系項目負(fù)責(zé)人具體確認(rèn)。
第十二，同一投訴事項未經(jīng)財政部門投訴處理。根據(jù)財政部第94號令第19條第2款第（四）項規(guī)定，“同一投訴事項未經(jīng)財政部門投訴處理”是投訴人提起投訴的法定條件。依此，政府采購活動中，是禁止重復(fù)投訴的。這是因為，法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的投訴請求權(quán)，在于促使行政機(jī)關(guān)對于投訴事項發(fā)動行政權(quán)。如果行政機(jī)關(guān)發(fā)動了行政權(quán)，并將調(diào)查處理結(jié)果告知投訴人，就屬履行了法定職責(zé)。因此，如若不服財政部門已做過的投訴處理決定，供應(yīng)商就應(yīng)依據(jù)《行政復(fù)議法》《行政訴訟法》及其實施條例、司法解釋等的相關(guān)規(guī)定，依法提起行政復(fù)議或行政訴訟。當(dāng)然，投訴雖經(jīng)財政部門處理，但如若出現(xiàn)新情況、發(fā)現(xiàn)新理由的，供應(yīng)商再次財政部門提起投訴，并不屬于重復(fù)投訴，對于該等投訴，財政部門應(yīng)予受理。
第十三，投訴人未對投訴事項提起訴訟。根據(jù)《信訪條例》第2條第1款規(guī)定，所謂信訪，是指公民、法人或者其他組織采用書信、電子郵件、傳真、電話、走訪等形式，向各級人民政府、縣級以上人民政府工作部門反映情況，提出建議、意見或者投訴請求，依法由有關(guān)行政機(jī)關(guān)處理的活動。依此定義，投訴屬于信訪的一種類型。同時，《信訪條例》第14條第2款規(guī)定：“對依法應(yīng)當(dāng)通過訴訟、仲裁、行政復(fù)議等法定途徑解決的投訴請求，信訪人應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的程序向有關(guān)機(jī)關(guān)提出�！贝送�，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于依法處理涉法涉訴信訪問題的意見》（中辦發(fā)〔2013〕26號）明確指出，“各級政法機(jī)關(guān)是依法處理涉法涉訴信訪問題的責(zé)任主體，要及時審查、依法受理群眾反映的涉法涉訴信訪問題，嚴(yán)格落實依法按程序辦理制度”�；谏鲜觯瑢τ谝烟崞鹪V訟的投訴事項，即涉訴財政部門應(yīng)不予受理。
第十四，投訴請求明確且附具必要的證明材料�！墩少彿▽嵤l例》第55條規(guī)定，“供應(yīng)商質(zhì)疑、投訴應(yīng)當(dāng)有明確的請求和必要的證明材料�！必斦康�94號令第18條規(guī)定：“投訴人投訴時，應(yīng)當(dāng)提交投訴書和必要的證明材料，……投訴書應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：……（三）具體、明確的投訴事項和與投訴事項相關(guān)的投訴請求；……。”依此，投訴事項不清晰或者投訴請求不明確，或者相關(guān)依據(jù)、證明材料不完整的，根據(jù)財政部第94號令第21條第（一）項規(guī)定，財政部門應(yīng)當(dāng)在收到投訴書5個工作日內(nèi)一次性書面通知投訴人補(bǔ)正，未按照補(bǔ)正期限進(jìn)行補(bǔ)正或者補(bǔ)正后仍不符合規(guī)定的，不予受理。
第十五，投訴書副本數(shù)量滿足要求。財政部第94號令第18條規(guī)定：“投訴人投訴時，應(yīng)當(dāng)……按照被投訴采購人、采購代理機(jī)構(gòu)（以下簡稱被投訴人）和與投訴事項有關(guān)的供應(yīng)商數(shù)量提供投訴書的副本�！币来耍瑫r根據(jù)財政部第94號令第21條第（一）項規(guī)定，投訴書副本數(shù)量不足的，財政部門應(yīng)告知投訴人補(bǔ)充，供應(yīng)商逾期未補(bǔ)充的，財政部門不予受理。
作者簡介：北京盈科（烏魯木齊）律師事務(wù)所股權(quán)高級合伙人、管委會副主任、執(zhí)業(yè)律師，九三學(xué)社新疆區(qū)委法律專門委員會主任，聯(lián)系電話：18699089007。
