[ 馮忠潔 ]——(2004-8-10) / 已閱39259次
（四）刑事附帶民事訴訟制度的具體構(gòu)建.
1、刑事附帶民事訴訟的形成。
筆者認為，刑事附帶民事訴訟是訴訟的合并，是通過法院審查后作出的一種職權(quán)行為，是否合并應(yīng)當(dāng)由法院審查決定，決定的條件應(yīng)當(dāng)按照框架的要求具體設(shè)置。刑事附帶民事訴訟的形成應(yīng)當(dāng)分三個步驟：
（1）基本條件。刑事訴訟中提起民事訴訟，首先應(yīng)當(dāng)符合《民事訴訟法》規(guī)定的提起民事訴訟的四個基本條件：原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請求和事實、理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
（2）設(shè)置形成附帶民事訴訟的特別條件。
為符合設(shè)立附帶民事訴訟的初衷，筆者認為有必要從案件范圍和提起時間兩方面進行特別的規(guī)定。
①對案件范圍的要求。從刑事訴訟和民事訴訟審限來看，能夠適用附帶民事訴訟的應(yīng)當(dāng)是適用簡易程序的民事案件，即事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的案件，因為只有這類案件才有可能在刑事訴訟的一個半月內(nèi)審結(jié)，而適用普通程序的刑事案件則不應(yīng)納入附帶民事訴訟中。理由有三點，一是適用民事普通程序的案件，案情本身較為復(fù)雜，如那些屬于醫(yī)療事故、產(chǎn)品責(zé)任、知識產(chǎn)權(quán)等特殊領(lǐng)域的賠償糾紛，屬于舉證責(zé)任的倒置等情形的案件，這些案件很難在一個半月內(nèi)審結(jié)，如果匆忙審結(jié)，必然是建立在削弱被告人訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)上的；二是從最高院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》來看，對適用普通程序的民事案件，應(yīng)當(dāng)設(shè)立舉證期限并進行證據(jù)交換，舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，也可由人民法院指定舉證期限，而指定的期限不得少于三十日。根據(jù)該規(guī)定，普通程序案件審理的時間必然加長；三是追加在逃共犯為共同附帶民事訴訟被告人時，由于其潛逃在外、下落不明，必然要公告送達并適用普通程序，而公告的期限為六十日，已超過了刑事案件的審限。綜上，在司法實踐中應(yīng)當(dāng)將適用普通程序的民事案件排除在刑事附帶民事訴訟范圍外。
②對提起時間的要求。筆者認為：刑事附帶民事訴訟的提起應(yīng)當(dāng)限制在一定期限內(nèi)，因為刑事案件的審理一般在一個月內(nèi)審結(jié)，最遲不超過一個半月，而民事案件簡易程序的審限一般在三個月內(nèi)審結(jié)，從期限上也可以看出刑事訴訟明顯比民事訴訟期限短，如果一味遷就民事訴訟的話，必然會導(dǎo)致刑事訴訟的拖延，不利于及時打擊犯罪，提高刑事審判的效率。因此必須規(guī)定附帶民事訴訟的提起時間，在刑事案件立案后十日內(nèi)提起為宜，既可以滿足刑事訴訟對時間的要求，也可以保證被告人有充分的民事答辯期間和舉證期限，以實現(xiàn)他們刑事及民事訴訟權(quán)利。
（3）法院依職權(quán)審查后決定適用的訴訟程序。具體操作步驟是：法院受理刑事案件時發(fā)現(xiàn)可以附帶民事訴訟而被害人沒有提起，則在刑事案件立案的同時告知被害人應(yīng)在立案后十日內(nèi)提起，超過該期限將作為獨立的民事訴訟處理；如果被害人在刑事案件立案時已提起附帶民事訴訟或者經(jīng)過法院告知，已在立案后十日內(nèi)提起附帶民事訴訟，則由法院依職權(quán)進行審查，對符合上述附帶民事訴訟案件范圍的，應(yīng)當(dāng)作為刑事附帶民事訴訟進行審理，否則應(yīng)直接適用獨立的民事訴訟。
2、刑事附帶民事訴訟其他問題的解決。
由于對刑事附帶民事訴訟采用民事說，因此，有必要完善刑事附帶民事訴訟的相關(guān)司法解釋，修改其與民事實體法和程序法相沖突以及與法律原則相悖的部分，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：
（1）明確人民檢察院無權(quán)代表或代替其他單位行使附帶民事訴訟起訴權(quán)。
《刑事訴訟法》規(guī)定，如果是國家財產(chǎn)、集體財產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院可以提起附帶民事訴訟。筆者認為上述規(guī)定不妥。首先，不符合人民檢察院的偵察、公訴和法律監(jiān)督的職責(zé)范圍，可以說超越了其職權(quán)；其次，檢察院不能作為附帶民事訴訟原告人，它與被告人沒有民事上的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，與案件的結(jié)果也沒有直接利害關(guān)系，更沒有原告人所享有的申請回避權(quán)、上訴權(quán)等權(quán)利；再次，檢察院的地位是國家公訴人，與被告人明顯不平等；最后，隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的建立和公司的改制，公司、企業(yè)種類繁多，既包括國有、集體所有制的企業(yè)、有限責(zé)任公司，又包括國家、集體控股、參股的多種所有制并存的股份有限公司、股份合作制企業(yè)，中外合資、合作企業(yè)，以及其他各種新的公有制實現(xiàn)形式的企業(yè)等，對哪些是國家、集體財產(chǎn)，哪些是公司、企業(yè)自有財產(chǎn)較難把握，且任何國家、集體財產(chǎn)始終都置于某一公司、企業(yè)所有或監(jiān)控，而該公司、企業(yè)有自主的民事訴訟權(quán)，人民檢察院無權(quán)對其進行干涉。
（2）附帶民事訴訟訴訟費的收取應(yīng)和獨立的民事訴訟采用同一規(guī)則。
最高院《人民法院訴訟收費辦法》第二十七條、第二十八條規(guī)定了訴訟費的緩、減、免，由于我國對刑事受害人沒有國家補償制度，并且訴訟費是按訴訟標(biāo)的額收取，標(biāo)準(zhǔn)較高，因此，我們可以將犯罪行為引發(fā)的民事訴訟作為法定減、免的情形之一，以此作為國家對被害人的補償，以保障他們行使訴訟權(quán)利，同時，也避免了訴訟費是否收取的混亂。
（3）附帶民事訴訟適用的證據(jù)規(guī)則應(yīng)當(dāng)依據(jù)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。
最高院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，是對民事訴訟證據(jù)制度的一項完善，在審理附帶民事訴訟中應(yīng)按照該規(guī)定來確定舉證責(zé)任的分配、自認的法律后果、舉證時間、新的證據(jù)的范圍，并依照優(yōu)勢證據(jù)原則審查判斷證據(jù)。這樣在審理刑事附帶民事訴訟案件中，就必然出現(xiàn)對刑事及民事部分適用不同的證據(jù)規(guī)則，以確保公訴與私訴不同的價值取向。
（4）附帶民事訴訟的歸責(zé)原則及適用法律應(yīng)和民法保持一致。
審理刑事附帶民事訴訟，既適用刑法、刑訴法，又適用民法、民訴法，難免會發(fā)生沖突，由于附帶民事訴訟采用“民事說”，因此，在法律規(guī)范發(fā)生競合時，應(yīng)直接適用民法、民訴法的有關(guān)規(guī)定，在確認民事責(zé)任的規(guī)則時，應(yīng)根據(jù)不同的情況來確定適用過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則和公平責(zé)任原則，以確保被害人民事權(quán)利的救濟，并維護法律的統(tǒng)一性。
四、從長遠看，可以考慮取消刑事附帶民事訴訟制度。
從各國立法例來看，刑事附帶民事訴訟不是必然的或者必須的訴訟制度，無論是英美模式還是法國模式，其體現(xiàn)出的共性是刑事訴訟與民事訴訟相對獨立的關(guān)系。我國《刑事訴訟法》第七十七條的規(guī)定也是授權(quán)性的法律規(guī)范，被害人有權(quán)自己決定是否提起附帶民事訴訟。因此，附帶民事訴訟制度并不限制被害人選擇其他途徑尋求司法保護，也不排斥法院單獨受理民事請求。從長遠考慮，我們可以借鑒英美法系國家的模式，取消附帶民事訴訟制度，刑事訴訟與民事訴訟完全分開，其意義表現(xiàn)在：
1、保持法庭上控辯雙方力量的平衡。刑事訴訟要追求被告人的辯護權(quán)與公訴機關(guān)公訴權(quán)的均衡，以保障打擊犯罪和維護被告人權(quán)利的雙重目的。但是，被害人加入公訴一方控訴被告人，勢必更進一步造成訴訟結(jié)構(gòu)的傾斜。由被害人另行提起民事訴訟，可以保持控辯雙方力量的平衡。
2、保證各類案件都得到專業(yè)化處理。刑事法官精于對刑事案件的定性、量刑，缺乏民事審判經(jīng)驗，對處理民事賠償問題感到不適應(yīng)，如民事訴訟中的歸責(zé)原則、證明標(biāo)準(zhǔn)等對他們而言完全是一門新學(xué)問，且審理附帶民事糾紛要增加許多工作量，“分而治之”，不僅使刑事、民事案件都可以得到專業(yè)化的處理，而且可以利用民事訴訟程序?qū)r償?shù)膶I(yè)性和周到性，給被害人更公正的救濟。
參考書目：
1、《附帶民事訴訟制度研究》 孫潔冰主編 重慶大學(xué)出版社1990年版；
2、《刑事附帶民事訴訟制度的內(nèi)容沖突與協(xié)調(diào)》肖建華《法學(xué)研究》2001年第23卷第6期；
3、《刑事附帶民事訴訟制度與民事權(quán)利保護》 王福華、王琦，《中國法學(xué)》2002年第2期；
4、《刑事附帶民事訴訟疑難問題研究》 邵世星、劉遠，中國檢察出版社2002年版；
5、《中國侵權(quán)行為法》 張新寶 中國社會科學(xué)出版社1998年第二版
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