[ 王瑜 ]——(2004-7-29) / 已閱52293次
1、受害人所受損害后果包括財產(chǎn)和非財產(chǎn)是否嚴重；2、侵害行為所致某種著作權保護對象價值降低程度；3、侵害出于營利或其他不當目的；4、主觀過錯故意或過失；如是過失，是重大過失還是一般過失；5、侵害行為情節(jié)惡劣程度；6、侵權人獲利情況；7、侵權行為的社會影響；8、雙方當事人的經(jīng)濟狀況等。
四、精神損害賠償限制原則
精神損害賠償限制原則，是指對公民、法人等民事主體享有的著作權中精神權益損害，在法律規(guī)定的范圍內可以適用精神損害賠償。
對侵害著作權能否造成精神損害，造成精神損害能否要求精神損害賠償，我國民法通則和著作權法并沒有作明確的規(guī)定。根據(jù)民法通則第一百二十條的規(guī)定，公民的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權以及法人的名稱權、名譽權、榮譽權受到侵害的，有權要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。該規(guī)定中的“賠償損失”，一般解釋為我國精神損害賠償?shù)姆梢罁?jù)。同時，除這四種權利以外的人身權，如隱私權、自由權、貞操權以及生命健康權等不被認為可以提起精神損害賠償。
民法通則實施以后頒布的著作權法，規(guī)定的著作權包括著作人身權和財產(chǎn)權。著作人身權是指發(fā)表權、署名權、修改權和保護作品完整權。在著作權法第四十五條、第四十六條侵權行為的具體法律責任中，規(guī)定了停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉、賠償損失等責任形式。也就是說，侵害著作人身權依法可以適用非財產(chǎn)的民事責任形式，如消除影響、公開賠禮道歉等；也可以適用財產(chǎn)的民事責任形式，如賠償損失。侵犯著作人身權可能造成著作權人的財產(chǎn)損失，但主要是造成著作權人精神利益的損害。如歪曲、篡改他人作品，不一定必然引起作品報酬的減少，也可能會增加。但此種行為卻嚴重侵害了作者的精神利益。對此種精神利益的賠償，應當屬于精神損害賠償。作者認為，著作權法第四十五條、第四十六條規(guī)定的賠償損失，并不排除對著作權人著作人身權損害的精神損害賠償。又如制作、出售假冒他人署名的美術作品的行為，有的學者主張此種行為侵犯了作者的署名權，有的學者主張是侵犯了作者的姓名權，無論如何是侵犯了屬于作者人身范疇的精神權益。依照著作權法第四十六條的規(guī)定賠償，除侵犯作者精神權益引起的經(jīng)濟損失外，主要是精神損害賠償。
著作權具有權利雙重性的特點，即人身權與財產(chǎn)權并存，這也就是著作權中的某些權利能夠獲得精神損害賠償?shù)目陀^基礎。根據(jù)著作權法的規(guī)定，作者可以包括公民、法人和其他組織。因此，法人和其他組織的著作人身權應當同公民一樣受到同樣的保護。此外，在著作權侵權的司法實踐中，對作者著作人身權的保護已經(jīng)適用了精神損害賠償。如對某起為出售假冒他人署名美術作品而引起的侵權糾紛案中，最高法院在答復上海市高級法院的請示函中表示：“賠償損失的范圍和數(shù)額，應根據(jù)原告因侵權行為受到的物質損失和精神損害的全部實際損失，以及本案的綜合情況予以確定�！睂嵺`證明，只有在充分保護著作人身權，在作者精神權益受到侵害能夠得到精神賠償?shù)那闆r下，著作權的保護才能稱為完整的保護。
然而，我國民法通則規(guī)定的精神損害賠償并不是無限制的。它受到受侵害權利類型、權利受侵害程度、行為人主觀狀態(tài)、其他民事責任形式適用情況等條件的限制。實際上，其他一些國家對精神損害賠償也是有法律規(guī)定的條件限制的。因此，對著作權中人身權的精神損害賠償也應當有所限制。這些限制表現(xiàn)為：1、適用精神損害賠償應當依照法律或者最高法院有關司法解釋，只能適用于對侵害著作權中人身權精神利益的保護，不應任意擴大適用范圍；2、對侵權情節(jié)一般的，首先應當適用停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉的民事責任形式，而不適用賠償；3、侵害著作權中的人身權益情節(jié)雖然一般，但造成財產(chǎn)損失的，可以對造成的實際損失進行賠償，同時適用停止侵害、消除影響和公開賠禮道歉的民事責任形式。4、對精神損害情節(jié)較重，適用其他民事責任形式不足以使受害人的權益受到保護的，應當適用精神損害賠償。
第五章 賠償范圍
一、賠償范圍
根據(jù)全部賠償?shù)脑瓌t，可以確定全部賠償范圍的客觀標準，即以受害人的全部損失為準。少于或大于受害人因侵權行為所受到的實際損失，或是受害人的權利不能得到充分保護，或是使受害人獲得不當收入，都是不公正的。
全部賠償原則給予了我們確定賠償范圍、計算方法等關鍵環(huán)節(jié)的可靠和客觀的依托。著作權侵權損害賠償?shù)姆秶�，按照全部賠償原則，即指因侵權造成著作權權利人全部實際損失的范圍。凡侵權損失，不外乎是指侵權行為造成權利人現(xiàn)有財產(chǎn)的減少或喪失，以及可得利益的減少或喪失。通常又分為侵權損害的直接損失和間接損失。
一般財產(chǎn)都存在著一定現(xiàn)實的價值。一般財產(chǎn)所有權的損害亦直接表現(xiàn)為現(xiàn)有財產(chǎn)的毀損和滅失；人的生命、健康權的損害直接表現(xiàn)為造成受害人或其親屬醫(yī)藥費、治療費、護理費等直接損失，以及誤工工資等可得利益損失。但是著作權保護的創(chuàng)造性智力成果的價值，一般要通過其對有形財產(chǎn)的轉化才能實現(xiàn)。也就是說，著作權價值的實現(xiàn)要面對開放的著作權市場，需要以著作權的使用、著作權的交易和轉讓為條件，并始終受到市場因素的制約。權利人享有的著作權轉化為著作權主體的財富主要是通過其享有的著作權的獲益或收益。而收益的大小、高低，除智力成果本身具有的特性外，又主要取決于該著作權占有的市場份額。因此，著作權受到損害造成權利人的財產(chǎn)損失，與前文提到的一般財產(chǎn)和人身生命、健康受到損害的而造成的財產(chǎn)損失的表現(xiàn)完全不同。著作權侵權損害造成的財產(chǎn)損失主要表現(xiàn)為可得收益的減少或喪失，其蘊含著該項著作權市場份額的減少或權利價值的貶值，以及相伴隨造成的著作權權利人的其他財產(chǎn)損失，包括權利人為消除著作權損害后果而造成其財產(chǎn)的積極損失等。
除了著作權造成的財產(chǎn)損失外，著作權的損害賠償還包括著作權人身精神權益的精神損害賠償。
二、著作權財產(chǎn)權益損失的賠償范圍
1、直接損失，即指1對侵權直接造成的著作權使用費等收益減少或喪失的損失；2因調查、制止和消除不法侵權行為而支出的合理費用。3因侵犯著作權人身精神權益而造成的財產(chǎn)損失。
2、間接損失，即指權利人受到侵害的著作權在一定范圍內的未來財產(chǎn)利益的損失，它屬于民法通則第一百一十七條第三款"受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人并應當賠償損失中規(guī)定的“其他重大損失”的范圍。著作權的間接損失是由于造成了權利人不能正常利用該著作權進行經(jīng)營活動而遭受的。侵權行為法理論一般認為，這種間接損失有3個特征：1損失的是一種未來的可得利益，在侵害行為實施時，它只具有一種財產(chǎn)取得的可能性，還不是一種現(xiàn)實的利益；2這種喪失的未來利益是具有實際意義的，而不是抽象的或者假設的；3這種可得利益必須是一定范圍的，即損害著作權直接影響所及的范圍，超出這個范圍，不能認為是間接損失。
三、精神損害
著作權人身精神權益的賠償主要指著作權的精神損害的賠償。其賠償范圍僅限于對受害人人身精神權益的精神損害賠償，不包括因侵害著作權人身精神權益而遭受的財產(chǎn)損失。因侵害精神權益造成的財產(chǎn)損失應當歸入財產(chǎn)損失范圍。
第六章 賠償?shù)挠嬎?br>
一、法律規(guī)定
我們確定了賠償?shù)脑瓌t，明確了賠償?shù)姆秶�，對損害賠償?shù)木唧w計算就是關鍵問題。著作權侵權損害賠償?shù)挠嬎惴椒�，著作權法第四十八條規(guī)定：“侵犯著作權或者與著作權有關的權利的，侵權人應當按照權利人的實際損失給予賠償；實際損失難以計算的，可以按照侵權人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。權利人的實際損失或者侵權人的違法所得不能確定的，由法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償。”
根據(jù)著作權法的四十八條的規(guī)定，我國著作權侵權賠償有三種計算方法：1、以被侵權人的實際損失為依據(jù)；2、以侵權人的違法所得為依據(jù)；3、法定賠償。司法實踐中還有一些具體的做法，這些賠償方式我們可以選擇適用，按照最有利于自己的方式進行計算。下面分別介紹司法實踐中的主要做法和三種賠償計算方式的運用計算。
二、具體計算方法
著作權法關于賠償計算方法的規(guī)定，不僅涉及了賠償?shù)挠嬎惴椒�，還顯然包括了賠償?shù)挠嬎惴椒ㄟm用的順序等，被侵權人應當遵守這個適用順序，首先考慮的是以被侵權的實際損失為依據(jù)，如果不能計算，則考慮以侵權人侵權所得為依據(jù)，仍然不能計算的，再在法定賠償?shù)姆秶鷥却_定一個賠償數(shù)額。
1、以被侵權人的實際損失為依據(jù)
對實際損失的計算方法，主要有以下幾種：
1以權利通常、合理的轉讓費、使用費、許可費等收益報酬作為標準進行賠償。著作權的使用費、轉讓費等一般有關主管部門都有一定的標準，或者當事人之間存有可以比照的合同標準，以及同行業(yè)、同等水平的其他單位的使用費標準。這些標準一般是客觀的，不會受到當事人之間糾紛因素的影響。如著作權的稿酬、著作財產(chǎn)權的轉讓費等。據(jù)一位德國著作權專家介紹，德國的法官在處理著作權侵權損害賠償時最常用的辦法就是以被侵害的權利的使用費作為賠償金進行賠償，他們認為這是最簡潔、最易操作，也是公平、合理的賠償方法。
2以權利人作品的載體銷售量在被侵權期間下降或減少的數(shù)額乘每件正版作品載體利潤之積作為賠償額。
3以權利人每件權利產(chǎn)品合理的平均利潤或該行業(yè)該產(chǎn)品的每件平均利潤，與侵權人侵權產(chǎn)品數(shù)量之積作為賠償數(shù)額。計算機軟件等侵權案件賠償可適用。此種方法對侵權人經(jīng)審計虧損或利潤過少致使賠償額過低的情形使用很有效。
4以版稅率與總碼洋總預售額即單價承以印刷冊數(shù)之積作為賠償額，參考的版稅率不同情況一般為6％-15％掌握。
5為調查和制止侵權行為而支出的合理費用，包括律師代理費、權利人為購買侵權商品證據(jù)的支出、為收集證據(jù)而作的證據(jù)保全公證費用、為審查證據(jù)購買的設備、消除侵權影響費、差旅費等。
6發(fā)行侵權圖書的總金額減去合理的成本印刷成本和稅金所得的數(shù)額，加上其合理銀行利息。適用于圖書出版侵權案件。
這里的“實際經(jīng)濟損失”應包括：1、直接經(jīng)濟損失，指因侵權而導致被侵權人已有財產(chǎn)的減少；2、間接經(jīng)濟損失，指因侵權而導致被侵權人可得利益的喪失或減少。從本質上說，著作權權利僅僅是著作權人依法獲得的一種獲取財產(chǎn)的可能性。法律也正是應保護這種可能性的需要才制定的。凡因侵權行為而導致這種可能性減少甚至喪失的，侵權者必須給著作權人以合理補償。在實務中，被侵權人的實際損失是非常難以明確的和界定的。如果有明確合理的計算方式，有相應的票據(jù)，得到法院支持的可能性比較大。
因提起訴訟而導致的費用問題。提起訴訟可能發(fā)生許多費用，包括：聘請律師的費用，調查取證費和制止侵權所支付差旅費，為查閱收集證據(jù)材料支付的費用，對是否構成侵權的鑒定費用等。對被侵權人因訴訟而支出的調查費、律師費等費用，應列入被侵權人實際損失的范圍，以使當事人得到充分、合理的補償。這些費用都是被侵權人因為制止侵權而實際必須支出的費用，應該都是被侵權人的實際損失。在司法實務中，法院對以上費用的支持態(tài)度并不一致，其中律師費法院一般都不支持，對于其他的費用各法院的具體做法不一樣，如果支持必須要相應的票據(jù)，所以侵權人所有為制止侵權發(fā)生的任何費用都應當保留票據(jù)。
2、以侵權人的違法所得為依據(jù)
最高院二○○○年十一月二十二日通過《關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條規(guī)定：法院在確定侵權賠償數(shù)額時，可以根據(jù)被侵權人的請求，按照其因侵權行為所受直接經(jīng)濟損失和所失預期應得利益計算賠償數(shù)額；也可以按照侵權人因侵權行為所得利益計算賠償數(shù)額。侵權人不能證明其成本或者必要費用的，其因侵權行為所得收入，即為所得利益。
計算侵權人的侵權所得，關鍵要掌握侵權人侵權的數(shù)量，數(shù)量是計算侵權所得的關鍵依據(jù)。例如侵權人未經(jīng)著作權人許可將其享有著作權的一部文字作品出版發(fā)行，總共發(fā)行五千冊，那么侵權賠償額是書的單價乘發(fā)行數(shù)量5000冊減去合理的費用印刷、發(fā)行及給發(fā)行折扣就可以得出侵權所得了。
3、法定賠償
最高院在二○○○年十一月二十二日通過的《關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條第2款規(guī)定：“被侵權人損失額不能確定的，法院依被侵權人的請求，可以根據(jù)侵害情節(jié)在人民幣500元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元”。著作權法第四十八條第二款規(guī)定：“權利人的實際損失或者侵權人的違法所得不能確定的，由法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償。”
以上的規(guī)定就是法定賠償，在難以查明被侵權人的實際損害或者侵權人的侵權獲益時，由法院根據(jù)侵權人的過錯性質、侵權情節(jié)等因素，在法定的賠償幅度內確定具體的賠償數(shù)額的一種賠償方法。按照《著作權法》四十八條的規(guī)定。法定賠償?shù)那疤崾菣嗬说膶嶋H損失或侵權人的違法所得不能確定，難以計算的。賠償數(shù)額是由法院來決定，一般由審判的法院根據(jù)侵權情節(jié)、侵權所造成的影響等各方面來判決。數(shù)額最高是50萬元，沒有最低限。
三、司法實踐中的其他計算方法
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