[ 王平 ]——(2019-5-29) / 已閱10223次
農(nóng)化企業(yè)涉及農(nóng)資的維權(quán)訴訟對策探討
王 平 北京市隆安律師事務所上海分所律師 上海 200030
摘要:農(nóng)業(yè)種植過程中產(chǎn)生損失現(xiàn)象時有出現(xiàn)，農(nóng)戶往往會歸結(jié)到生產(chǎn)種植過程中所使用的農(nóng)資，從而產(chǎn)生爭議、甚至訴訟。筆者從經(jīng)手的涉及農(nóng)資的案件著手，試圖對農(nóng)化企業(yè)涉及農(nóng)資的維權(quán)訴訟對策探討、同時對農(nóng)戶給出應對參考建議。
關(guān)鍵詞：農(nóng)業(yè)維權(quán) 訴訟 對策
中國耕地總面積約1386115平方公里，占世界土地面積的8.80%。中國有許多農(nóng)產(chǎn)品，在總產(chǎn)量方面居世界第一位。在土地耕種過程中，廣泛地使用農(nóng)藥、化肥等等化工產(chǎn)品。由于我國各地氣候、土地肥力特性各異、群眾的栽培技術(shù)高低不同，對農(nóng)資的使用方法掌握存在各種各樣的問題，農(nóng)業(yè)收入占落后地區(qū)總收入的較大比例，所以一旦有農(nóng)業(yè)產(chǎn)生損失現(xiàn)象出現(xiàn)，往往會歸結(jié)到生產(chǎn)種植過程中所使用的農(nóng)資，從而產(chǎn)生爭議、甚至訴訟。筆者從經(jīng)手的涉及農(nóng)資的案件著手，試圖對化工企業(yè)涉及農(nóng)業(yè)的維權(quán)訴訟對策探討。
1、通常的涉及農(nóng)業(yè)維權(quán)訴訟案件的關(guān)鍵證據(jù)種類及審查要點
1、1公證書： 證明案件發(fā)生的現(xiàn)場證據(jù)。
公證書及相關(guān)證據(jù)的審查：通常發(fā)生此類刑事案件，會對發(fā)生的現(xiàn)場及受害情況、損失情況進行現(xiàn)場證據(jù)公證，公證機關(guān)會制作視頻錄像并制作公證書。這就要求律師對公證書的現(xiàn)場面積、作物生長期及作物的正常表現(xiàn)、周邊作物的生長情況比對、當?shù)氐臍夂蚯闆r與常年數(shù)據(jù)的比對、作物生長的相關(guān)因素：農(nóng)藥及微肥使用情況（時間、方法）、是否進行了復混配、濃度與用量等等、是否有外界因素介入影響等等、甚至是否存在重復用藥、人為破壞等等進行調(diào)查取證、進行分析。尤其是其中可能與造成藥害或損失直接相關(guān)的農(nóng)藥品種，要有一定的掌握與識別。這樣才能確定直接地因果關(guān)系。
1.2、價格認證部門的評估報告及審查：對于損失通常以價格認證部門的評估報告，結(jié)合被害人的陳述為依據(jù)。這就要求律師對被害人的承包合同、土地面積、和農(nóng)作物品種、果樹樹齡、樹形、修剪等栽培情況、果樹的大小年、早熟晚熟品種上市價格等等進行全面細致地審查。
1.3、鑒定依據(jù)及審查:鑒定意見律師是可以接觸到的證據(jù)材料。如果縣級農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣中心的農(nóng)作物田間現(xiàn)場鑒定書的鑒定依據(jù)是中華人民共和國農(nóng)業(yè)部令第28號《農(nóng)作物種子質(zhì)量糾紛田間現(xiàn)場鑒定辦法》。而涉案需要鑒定的是化肥。因此農(nóng)業(yè)專家鑒定不具有足夠的相關(guān)性。同時應當充分考慮到鑒定專家的專業(yè)性不同，對鑒定意見也有影響。
化肥質(zhì)量檢驗是由市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗所進行的。而市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗所隸屬于市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局。所長由市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局任命。縣局辦案，其上級市局檢驗，其公正性難免不夠中立。質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局行政執(zhí)法人員行政執(zhí)法資格證沒有入卷，對前期辦案有直接影響；
根據(jù)《行政處罰法》第三十七條第二款和《質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》第二十條的規(guī)定，工商機關(guān)在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法�，F(xiàn)行依據(jù)主要是國家工商總局《流通領域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》、《零售商品稱重計量監(jiān)督管理辦法》和《定量包裝商品計量監(jiān)督管理辦法》的規(guī)定。按規(guī)定確定抽樣機構(gòu)和人員、按規(guī)定確定抽樣方案和抽樣方法、按規(guī)定抽樣并制作抽樣記錄。復混肥料（復合肥料）國家標準對復混肥料的采樣方法作了特別規(guī)定。
對抽樣檢查的產(chǎn)品、商品，必須出具檢驗報告。樣品能夠退回的，要及時退回被抽檢單位。不能退回的，要書面通知被抽檢單位，并說明理由。抽檢結(jié)果，要在法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的期限內(nèi)，書面告知被檢查者。嚴禁只取樣品，不做檢驗、不出具檢驗報告的行為。
結(jié)合上述規(guī)定進行比對分析。某一案件的抽樣問題，對于涉案共有5噸化肥，只抽樣幾千克，不符合抽樣規(guī)定，而且是由控告人提供，且又時隔4個月，經(jīng)過自然環(huán)境，其有效成份降解與揮發(fā)是客觀事實。
《質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》第二十條規(guī)定質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法。所抽樣品需要檢驗、檢測、檢定或者鑒定的，應當委托具有法定資質(zhì)的機構(gòu)進行。檢驗、檢測、檢定或者鑒定結(jié)果應當告知當事人。法律、法規(guī)、規(guī)章對復檢有規(guī)定的，應當同時告知當事人復檢權(quán)利。辯護律師應當充分注意到送達程序及復檢程序。對鑒定意見有異議的，及時申請重新鑒定。
1.4、進貨發(fā)票及品種清單 ，證明農(nóng)戶購進農(nóng)資的品種與生產(chǎn)廠家。這是農(nóng)戶索賠訴訟主體的主要判斷依據(jù)。要求有付款依據(jù)、品種及數(shù)量、生產(chǎn)廠家及批號等等信息；
1.5、使用方法及過程說明。各種農(nóng)藥有不同的特性、使用方法各不相同。農(nóng)藥的外包裝上有清楚的使用方法介紹：使用時期、用量、施用方法及注意事項，使用農(nóng)戶應當仔細閱讀、清楚其使用方法與適應癥。
1.6、受損失作物的基本情況：主要的證據(jù)有承包合同、品種及樹齡介紹、銷售合同等相關(guān)材料。用于證明其受損失的客觀事實。
由于損害發(fā)生有較長的時間過程，還應當有農(nóng)戶向主管機關(guān)反映及調(diào)查的材料，有農(nóng)業(yè)主管部門和市場監(jiān)督管理部門。這些主管機關(guān)會較早形成較為完整詳細地行政案卷，保持當初的原始證據(jù)。
1.7、鑒定意見的送達及異議、重新鑒定或補充鑒定申請及鑒定結(jié)果結(jié)論材料。發(fā)生爭議后，農(nóng)戶向主管機關(guān)反映訴求，主管機關(guān)會將樣品進行抽樣并送檢。之后就是送達程序、如有不合格產(chǎn)品情形，會涉及到行政處罰程序，金額較大的罰款或行政處罰情形嚴重時，還會有聽證程序。
1.8、其他法院程序性證據(jù)：如開庭傳票、舉證期限通知、原告的訴狀及證據(jù)材料。都是比較重要的內(nèi)容。與開庭時間相關(guān)、何時間點之前進行及時舉證、本案的案由、有多少證據(jù)支持其訴求等等。當然原告也會享有舉證期限的，會在此時限之前進行舉證。這就要求做為涉訴的被告單位進行證據(jù)情況預判。從原告的立場上分析，有哪些證據(jù)可能有，有哪些是必不可少的，有哪些可能 會被申請調(diào)取的等等。涉及到多被告時，還應當相應地分析，其他被告會采取何種對策，會對我方起到何種關(guān)聯(lián)與影響等等。
1.9、其他涉案被告提供的證據(jù);對此類證據(jù)也應當進行審查，因為有可能與我們是立場一致，不沖突，也可能會加大我方的責任，要進行具體分析。
1.10、因果關(guān)系的證據(jù)（由不同的案由可能有舉證上的差異）;
農(nóng)作物豐產(chǎn)高產(chǎn)是多條件聯(lián)合作用優(yōu)化配合的結(jié)果。一個因素就足以使作物遭受滅頂之災，但更多情況是土肥水種密保管工等多種因素綜合作用的結(jié)果，原因復雜、多因一果。到底是何種因素占主要作用，具有直接的因果關(guān)系，也直接關(guān)系到案件的定性與認定。但是如何認定因果關(guān)系由何方承擔舉證責任，則存在爭議。如果由被告方承擔舉證責任，則可能會造成濫訴，而原告可能無為承擔這一舉證責任。其結(jié)果可能是法院法官依據(jù)蓋然性證明力加以判斷，優(yōu)勢證據(jù)決定法官的裁判結(jié)果。根據(jù)民事證據(jù)高度蓋然性占優(yōu)勢的原則，法官可以通過一般交易觀念、邏輯推理和經(jīng)驗法則，確定合同相對人是否有理由相信某方當事人應當承擔責任。
2、農(nóng)業(yè)化工單位的應訴對策探討
2.1、總體判斷：原告的訴求與證據(jù)情況分析，我方（被告、筆者的委托單位，以下稱公司或我方）可能承擔的責任與原因，原告訴求的合理性，我方責任的范圍；對方證據(jù)的不足在何處？我方的應對策略；
2.2、應訴思路：我方無責任、我方主要責任、次要責任、法院可能判決我方承擔責任與金額；本案和解的可能性與可接受的條件與方案，本案會對我公司產(chǎn)生的不良影響及消除，是否應當提出反訴，反訴的主張、事實與理由如何？遇到輿情，及時匯報，不回避，主動介入，爭取將事情解決在萌芽狀態(tài)。
2.3、證據(jù)的組織 ：各案不同，證據(jù)也不同。甚至案由不同，證據(jù)也會不同。但通常會有企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量標準、產(chǎn)品出廠檢驗報告、產(chǎn)品使用說明書、實驗數(shù)據(jù)；產(chǎn)品相關(guān)的學術(shù)論文等等；同時應當考慮是否需要調(diào)取證據(jù)、申請重新鑒定或補充鑒定、是否追加被告或第三人等等。證據(jù)應當有證據(jù)清單、結(jié)合證明目的進行分組、并編有頁碼，按照當事人數(shù)準備份數(shù)，證據(jù)清單目錄應當用印章，加蓋騎縫章等等。
3、結(jié)合具體案件進行簡要說明
案如：某一農(nóng)戶向數(shù)家農(nóng)化企業(yè)（被告、筆者的委托單位）提出財產(chǎn)損害賠償糾紛案件，提出索賠近百萬元。證據(jù)主要有一份損失計算清單，依據(jù)是果樹株數(shù)、單株掛果量與果品單位的積；數(shù)幅照片證明果樹受害落果的情形；還有一份進貨單據(jù)，證明進貨品種與時間。
以下進行分析：
3.1、總體判斷;本案證據(jù)不足、事實不清，從原告起訴提供的證據(jù)來看，數(shù)張模糊不清的照片，缺少關(guān)聯(lián)性合法性、沒有任何證據(jù)價值；損失金額為純理論計算而來，連承包合同、樹齡的證據(jù)也沒有；出售農(nóng)藥的收據(jù)，只有被涂改日期、有的是商標、有的是商品名稱的，沒有數(shù)量、單價及總金額的收據(jù)，同樣也沒有購買者簽名；農(nóng)藥不合格的鑒定，依據(jù)是經(jīng)銷商更改過生產(chǎn)日期與批號的某產(chǎn)品，且檢驗機構(gòu)不是國家認可的法定檢驗機構(gòu)；結(jié)果出來之后沒有向分裝企業(yè)送達，沒有聽取分裝公司的意見； 所以整個證據(jù)的 真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性三性都是問題，根本無法定案；本案沒有相關(guān)證據(jù)材料予以證實原告的起訴依據(jù)。本案（起訴之時）無評估報告、無鑒定意見、無公證資料等等。
3.2、涉案公司（被告、筆者的委托單位，以下稱公司或我方）是一家正規(guī)公司，有著嚴格的生產(chǎn)、檢驗、銷售制度。實驗室具有國家認證資格。且涉案產(chǎn)品具有較強的穩(wěn)定性，根本不容易被周邊環(huán)境因素或人為因素所影響，所以涉案公司向受訴法院申請重新對樣品進行鑒定。
涉案公司還向法庭提交了涉案產(chǎn)品相關(guān)的學術(shù)論文 ，充分證明爭議涉案產(chǎn)品的性能、用途、使用對象、使用方法，對果樹尤其是柑桔安全。沒有任何證據(jù)指向涉案公司產(chǎn)品與原告生產(chǎn)損失之間存在因果關(guān)系。
3.3、根本沒有落果與減產(chǎn)的事實。農(nóng)業(yè)主管部門及水果站等等，在接到原告反映后，均有相關(guān)結(jié)論：無明顯差距，無大量落果，正處于落果季節(jié)等等，況且該案另一被告找到周邊的農(nóng)戶進行了調(diào)查，使用所述農(nóng)藥后均一切正常。從目前情況看，二個肥料品種、加上一個涉案產(chǎn)品，根本不會造成落花落果，如果含量不夠，也不可能出現(xiàn)落果現(xiàn)象。何況正在處于座果期。
農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，多因一果。土壤、栽培、氣候因素、管理情況、果樹大小年、甚至其他不可預見因素的介入等等都會對座果產(chǎn)生影響。原告沒有對另外三個品種的生產(chǎn)或銷售廠家提出訴訟。不能合理排除是上述三種產(chǎn)品的原因。指控涉案公司的涉案產(chǎn)品導致出現(xiàn)落花落果的結(jié)果，沒有依據(jù)。
當?shù)乜h水果站、 縣農(nóng)業(yè)局兩份現(xiàn)場處理報告都確認，原告果園本來沒有嚴重落果，報案失實。并進行了周邊情況比對，指出當時處于生理落果期。兩份現(xiàn)場處理報告指出，原告當時沒有照片證明。但原告起訴時，又提供了照片，真實性嚴重存疑。
當?shù)乜h農(nóng)業(yè)執(zhí)法人員和水果專業(yè)技術(shù)人員，是國家授權(quán)、認可、擁有相關(guān)專業(yè)技術(shù)的專家，憑借他們所掌握的專業(yè)技術(shù)，作出本案調(diào)查結(jié)論完全在他們的專業(yè)技術(shù)水平范圍之內(nèi)，因此調(diào)查組的調(diào)查結(jié)論雖然不是嚴格意義上的司法鑒定結(jié)論，但是它具有科學性、合理性、指導性，所以應當予以采信。
3.4、原告具有完全民事行為能力人，且長期從事農(nóng)業(yè)種植，對所購買的農(nóng)藥具備辨識能力，應按照產(chǎn)品標識的用途使用。每種產(chǎn)品均有詳細清晰地使用說明：使用對象、使用方法、使用時間等等。
在“事故”發(fā)生的過程中，原告作為具有完全民事行為能力的成年人，對經(jīng)銷商的介紹指導未加以必要的分析判斷或者查閱使用說明書，自稱就直接照抄照搬地用藥，因此原告自身亦存在一定過錯，應當承擔同等責任、甚至是主要責任。按照原告陳述;原告有10年種植果樹經(jīng)驗，果樹目前正值盛果期，原告應當有豐富栽培技術(shù)的專業(yè)知識，對上千株的盛果樹隨意使用農(nóng)藥，有違常規(guī)。
同時具體到本案，原告使用了質(zhì)量不合格的農(nóng)藥與果樹受損也不存在因果關(guān)系，原告方不按產(chǎn)品說明用途使用農(nóng)藥造成的損失，由其自行承擔。此案審理中公司申請重新鑒定。法院因重新市場抽取的樣品與此前涉案產(chǎn)品非同一批號而決定不予重新鑒定。
關(guān)于檢驗報告：被告公司代理律師辯稱
出具《檢驗報告》的農(nóng)業(yè)農(nóng)村部農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全監(jiān)督檢驗測試中心（南寧）沒有通過CMA資質(zhì)強制認證，本案農(nóng)藥不合格的檢測報告，對公司沒有約束力；況且本案送檢產(chǎn)品中，無證據(jù)證實是被告公司的產(chǎn)品，因公司己于2016年更新企業(yè)質(zhì)量標準，此后公司生產(chǎn)的產(chǎn)品均標注2016年標準，而送檢批號20170303的產(chǎn)品仍然標注2013年標準，與公司的生產(chǎn)批號根本不符；樣品抽樣程序嚴重違法，即抽樣樣品不足、無法完成復檢、未通知生產(chǎn)企業(yè)或者企業(yè)認可的銷售方等要求； 公司僅于2014年12月份，向經(jīng)營部銷售過涉案農(nóng)藥，此后，公司未向廣西區(qū)域銷售此產(chǎn)品；
3.5 《價格評估結(jié)論書》，用于證明原告的沙糖桔因使用不合格農(nóng)藥產(chǎn)生損失29萬元。
公司的質(zhì)證意見是：《價格評估結(jié)論書》是在A價格評估集團有限公司出具無法評估《回復函》后，法院又委托廣西B價格事務所有限公司進行重新鑒定，不符合重新評估程序，程序違法，該評估結(jié)論書僅依據(jù)原告單方面的陳述，排除《調(diào)查報告》、《處理意見》的意見，且鑒定結(jié)論限定適用條件，其結(jié)論缺乏關(guān)聯(lián)性、合法性，應當不予采納。
《關(guān)于價格鑒定相關(guān)情況的說明函》，證實廣西B價格事務所有限公司回復法院的說明函，該函認可《調(diào)查報告》、《處理意見》的意見，再次明確《價格評估結(jié)論書》的限定條件，即價格鑒定標的的“經(jīng)濟損失價值”建立在標的確受藥害的前提下。
原告收到該《回復函》后，于2019年2月28日向法院申請變更鑒定事項，即申請對涉案沙糖桔的經(jīng)濟損失進行鑒定，法院予以準許。
法院依法委托廣西B價格事務所有限公司進行鑒定，2019年3 月22日，該公司作出《價格評估結(jié)論書》，結(jié)論為涉案沙糖桔的經(jīng)濟損失價值為29萬元，同時，附價格鑒定限定條件為，價格鑒定標的的。經(jīng)濟損失價值”建立在標的確受藥害’且當季無有價值的水果產(chǎn)量。法院在收集公司對《價格評估結(jié)論書》提出的意見后，向廣西B價格事務所有限公司提出咨詢函，廣西B價格事務所有限公司回復法院的說明函，該函認可《調(diào)查報告》、《處理意見》的意見，同時強調(diào)涉案沙糖桔是否“藥害受損”非價格鑒定機構(gòu)職能，明確只有涉案沙糖桔確受藥害，才存在“經(jīng)濟損失價值”，涉案沙糖桔不存在藥害，則不存在“經(jīng)濟損失價值”，再次明確《價格評估結(jié)論書》第九條第三頊適用的限定條件：價格鑒定標的的“經(jīng)濟損失價值”建立在標的確受藥害的前提下。
法院認定結(jié)果與理由：法院認為第二次委托井未違反《司法鑒定程序規(guī)則》對同一事項不得再次重新鑒定的規(guī)定，司法鑒定程序合法.
3.6證人證言未被采信。
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