[ 劉金輝 ]——(2004-6-4) / 已閱30859次
法的價(jià)值是指法作為一種規(guī)范體系或行為規(guī)則有哪些性狀、屬性、作用為人所運(yùn)用、珍視、欣賞和追求。
法的工具價(jià)值是指法作為規(guī)范體系或行為規(guī)則有哪些作用為人所運(yùn)用和追求。
法的本體價(jià)值是指法作為規(guī)范體系或行為規(guī)則有哪些性狀、屬性為人所珍視和欣賞和追求。
法的本體價(jià)值論是指一種旨在研究法的本體價(jià)值的內(nèi)容及其排序并用以評(píng)價(jià)法的法理學(xué)理論和思維方法。
三 法的本體價(jià)值的內(nèi)容及其排序
（一） 穩(wěn)定
穩(wěn)定是法的本體價(jià)值中的基礎(chǔ)性的價(jià)值。至少包括以下四層含義：
1 連續(xù)而非朝令夕改；
2 和諧而非自相矛盾；
3 平穩(wěn)、平衡而非傾斜于幾個(gè)原則或某些主體；
4 冷靜、平和、溫和而非歇斯底里。
下面著重談一下第三和第四層含義：
所謂“平穩(wěn)、平衡而非傾斜于幾個(gè)原則或某些主體”：
這里是在牛頓力學(xué)中“穩(wěn)定狀態(tài)”的意義上使用“穩(wěn)定”一詞。
筆者認(rèn)為：符合牛頓第一運(yùn)動(dòng)定律的法才是法。(法的本體價(jià)值論第一定理)
(牛頓第一運(yùn)動(dòng)定律：一切物體在不受外力作用下，保持勻速直線(xiàn)運(yùn)動(dòng)狀態(tài)或靜止?fàn)顟B(tài)。)
推論：符合牛頓第二運(yùn)動(dòng)定律的法不是法。
(牛頓第二運(yùn)動(dòng)定律：F＝ma。物體的加速度跟所受到的合外力成正比，跟質(zhì)量成反比；加速度的方向和合外力的方向相同。)
舉例說(shuō)明：合外力不為零，有加速度的情況有兩種：加速直線(xiàn)運(yùn)動(dòng)和圓周運(yùn)動(dòng)。
AB區(qū)間為粗糙平面，F(xiàn)=f，方向相反， 合外力F與物體M的運(yùn)動(dòng)方向垂直。
合外力為零。符合牛頓第一運(yùn)動(dòng)定律； M在再審
A之前，B之后為光滑平面，合外力為F， F：就看讀者自己的理解了。
加速度為a
A：起訴；B：宣判。
“法的本體價(jià)值論第一定理”及其推論的應(yīng)用最明顯的例子是在程序法領(lǐng)域：在沒(méi)有對(duì)抗，合外力不為零，只有推動(dòng)力而無(wú)阻力的程序（特別是刑偵）和執(zhí)行程序不是真正意義上的法律程序。再審，做著圓周運(yùn)動(dòng)。合外力和加速度指向圓心。合外力的組成極為復(fù)雜�？傊�，再審程序非法。
所謂“冷靜、平和、溫和而非歇斯底里”：
這里，是在“情緒穩(wěn)定”這一含義上運(yùn)用“穩(wěn)定”一詞。（“但書(shū)”的大量使用有一部分原因是立法者“情緒不穩(wěn)定”。我考慮“穩(wěn)定”價(jià)值的這一層含義就是從讀法條時(shí)追問(wèn)“但書(shū)”的成因開(kāi)始的。）
“情緒不穩(wěn)定”的法條舉例：
①《婚姻法》第四條“忠實(shí)義務(wù)”
這一條文表現(xiàn)出來(lái)的“不穩(wěn)定”就象受苦受難的婦女。王朔的小說(shuō)《過(guò)把癮就死》里有這樣一個(gè)情節(jié)：主人公杜梅把丈夫捆起來(lái)，脖子上架把菜刀：“說(shuō)！你到底愛(ài)不愛(ài)我？！”在《婚姻法》的“忠實(shí)義務(wù)”這里，所謂法律的強(qiáng)制力可能就是杜梅的菜刀吧？真不知道在此處如何理解“法是統(tǒng)治階級(jí)的體現(xiàn)”？為了給“情緒不穩(wěn)定”的立法打針安定劑，《婚姻法解釋》第三條說(shuō)：“當(dāng)事人僅以〈婚姻法〉第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴�！庇腥藦膶�(shí)用的角度看這條所謂“忠實(shí)義務(wù)”，認(rèn)為缺點(diǎn)在于“不具操作性”，我從本體價(jià)值論的欣賞角度來(lái)看這一條，就象吵架的小兩口，極不嚴(yán)肅。
②《刑法》中的特別累犯和“特殊再犯”
《刑法》總則第65條兩款已經(jīng)把累犯制度規(guī)定的很清楚、很完整了，是“冷靜和平和”的；第66條“特別累犯”，規(guī)定犯國(guó)家安全罪的在任何時(shí)候再犯國(guó)家安全罪都是累犯，顯得情緒有點(diǎn)激動(dòng)；分則中第356條，關(guān)于毒品犯罪的“特殊累犯”或“特殊再犯”則全然不顧總則的規(guī)定，完全是暴怒的發(fā)脾氣的樣子，喪失理智，歇斯底里了。
③《刑訴法》死刑復(fù)核程序
《刑訴法》第99條：“死刑由最高人民法院核準(zhǔn)�！薄缎淘V解釋》第274條卻有“但書(shū)”：“死刑由最高人民法院核準(zhǔn)，但依法授權(quán)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)的除外�！边@一“但書(shū)”不是普通意義上的“除外但書(shū)”，它從根本上改變了“死刑復(fù)核權(quán)歸中央”的原則，就好像一個(gè)情緒不穩(wěn)定的小皇帝一早醒來(lái)想作個(gè)“勤政”、“慎刑”的好皇帝，于是“三復(fù)奏”、“五復(fù)奏”，到了晚上，“當(dāng)皇上太累了！光是死刑復(fù)核就管不過(guò)來(lái)，還管不管別的事了！明兒起不用向朕復(fù)奏了，向張公公、李公公他們復(fù)奏就行了�！�
（二） 公正與公平
法理學(xué)教材往往把公平、公正放在正義下邊講，并不作區(qū)分。越是基礎(chǔ)的概念越難下定義，不是用公平、公正來(lái)定義正義，就是用正義來(lái)定義公平、公正。但我認(rèn)為應(yīng)該把公正和公平從正義中區(qū)分出來(lái)：正義是法的工具價(jià)值，而且是法所促進(jìn)的價(jià)值中最高位階的價(jià)值。（我當(dāng)然贊成“自由是基礎(chǔ)性的終極性的價(jià)值、自由是最主要的價(jià)值”的觀點(diǎn)，因?yàn)檫@是以人類(lèi)社會(huì)為前提的。）正義劃分為“人間正義”和“自然正義”。法，最終將不僅僅是人的法，而且還是自然的法�！皠⒑Ｑ髠苁录钡谋澈笫莿�(dòng)物權(quán)利的問(wèn)題。將來(lái)也許我們會(huì)有《禁止虐待動(dòng)物條例》或者《接待外星生命暫行辦法》。所謂“法法自然”，人終將作為自然的一部分，把自己的自由置于自然的正義之下�！疤粕恼x論”是超越人類(lèi)社會(huì)的正義論：調(diào)整人與人之間關(guān)系的法律規(guī)范的總和叫人法；調(diào)整妖與妖之間關(guān)系的法律規(guī)范的總和叫妖法；調(diào)整人與人之間、妖與妖之間以及人與妖之間關(guān)系的法律規(guī)范的總和叫人妖法。人妖法的最高價(jià)值是正義。
既然有區(qū)分的必要，又沒(méi)有下定義的本事，只好講個(gè)故事了------試圖說(shuō)明公平、公正與正義的區(qū)別：
老虎和狗的故事：一天，兩只狗因爭(zhēng)吃一攤屎發(fā)生爭(zhēng)議，來(lái)找老虎評(píng)理。老虎說(shuō)：“這容易！”拿來(lái)一根方便筷從中間一分為二，不多不少，一狗一半：“趁熱呼吃去吧！”―――這是公平問(wèn)題；又有一天，這兩只狗因?yàn)闋?zhēng)吃一塊肉又發(fā)生爭(zhēng)議，又來(lái)找老虎評(píng)理，老虎樂(lè)了：“嘿，小樣兒！你們倆也配吃肉？！歸我啦！”――這是公正問(wèn)題；這時(shí)，唐僧看見(jiàn)了，說(shuō)：“觀音姐姐，為什么狗就該吃屎老虎就配吃肉呢？是不是因?yàn)楣肥枪匪麐屔�，虎是虎他媽生的？”――這才是正義問(wèn)題。
現(xiàn)行法律中有損公平、公正評(píng)價(jià)的條款很多。舉例說(shuō)明公正問(wèn)題：
1 不當(dāng)?shù)美�，利益收繳。 《民法通則》第92條規(guī)定：“沒(méi)有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失方�！焙芎�。《民通意見(jiàn)》第131條規(guī)定：“返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息，利用不當(dāng)?shù)美〉玫钠渌妫鄢齽趧?wù)費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)收繳。”老虎嘴臉。
2 離婚財(cái)產(chǎn)，照顧女方。 《婚姻法》第39條：“離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。”和第42條比較一下：“離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助，具體辦法由雙方協(xié)議；不成時(shí)，由人民法院判決�！笨梢�(jiàn)，第39條的“女方權(quán)益”似乎應(yīng)為“困難一方權(quán)益”或“弱勢(shì)一方權(quán)益”�！耙环健�、“另一方”當(dāng)然比“男方”、“女方”公正。因?yàn)樗械牧⒎ㄕ卟皇悄蟹剑厥桥�，不�?huì)是“第三方”。第39條的背后站著個(gè)曾離過(guò)婚的老太太。
3 婚姻問(wèn)題，軍人特權(quán)。 《刑法》第259條有“破壞軍婚罪”；《婚姻法》第33條有“離婚須經(jīng)軍人同意�！逼婀至耍皇恰败姽φ吕镉形业囊话�，也有你的一半”嗎？怎么就只許你“常思念那個(gè)夢(mèng)中的她”，我就只能“孟姜女，哭長(zhǎng)城，千古絕唱唱到今”？有何法理？――公正讓位給了秩序。
那么，“生育權(quán)”如何評(píng)價(jià)呢？《人口與計(jì)劃生育法》第17條規(guī)定了“公民有生育的權(quán)利”，(公民，當(dāng)然包括男公民。)“也有依法實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)。夫妻雙方在實(shí)行計(jì)劃生育中負(fù)有共同的責(zé)任�！比绾斡梅ǖ膬r(jià)值來(lái)評(píng)價(jià)正式規(guī)定“生育權(quán)”的進(jìn)步和對(duì)計(jì)劃生育的異議呢？穩(wěn)定乎？公平乎？公正乎？都否。是人性。法的本體價(jià)值中位于最高位階的是人性，只能是人性。
（三） 人性
法的本體價(jià)值的最高境界在于體現(xiàn)人性。法必須符合人的自然情感。人性，是法的本體價(jià)值中的終極性的價(jià)值。法在此與儒家思想等人類(lèi)思想精華相通。學(xué)完法理，我有一聯(lián)：“法乃學(xué)問(wèn)，深也好，淺也好，峰回路轉(zhuǎn)終講理；人非草木，對(duì)也罷，錯(cuò)也罷，柳暗花明總關(guān)情�！笔孜菜淖直闶菣M批：“法理人情”。
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