[ 吳元國 ]——(2004-5-29) / 已閱39839次
①、由于格式合同的條款是為了大量重復(fù)使用而事先擬訂未與對方協(xié)商的條款，同時又具有確定性與連續(xù)性，他不會因當(dāng)事人的合同地位，履行能力以及社會地位的不同而修改條款，他為不同條件的人提供了自由交易的公平機(jī)會，體現(xiàn)了法律的公平價值。
②、在現(xiàn)代合同關(guān)系中，合同當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)地位交涉能力經(jīng)驗以及法律知識層次，擁有的交易信用也同樣是不均衡的，特別是公用事業(yè)的發(fā)展，造成了不可能單獨(dú)訂立合同的情形，若容許單獨(dú)訂立合同反而造成不公平情形的出現(xiàn)。
③、公用事業(yè)領(lǐng)域“大眾化”的格式合同為消費(fèi)者的結(jié)構(gòu)擴(kuò)展創(chuàng)造了條件。不特定合同相對人力量積聚，形成了合同當(dāng)事人雙方力量均勢抗衡，以提高社會公眾與法律對格式合同的監(jiān)督力度，平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，維護(hù)合同的公平性。
第四、筆者個人觀點(diǎn)認(rèn)為格式合同具有立法價值。在法律和司法實踐中彌補(bǔ)法律規(guī)定空白的不足。
現(xiàn)代社會知識爆炸，科技日益發(fā)達(dá)，社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展日新月異，許多新興交易形式與交換方式不斷出現(xiàn)，內(nèi)容也千變?nèi)f化，如房屋租賃、信用卡、融資、網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易等如雨后春筍般頻繁展現(xiàn)于經(jīng)濟(jì)生活中，由于法律立法本身所具有的滯后性，使得法律的規(guī)定往往落后于社會實踐，對于這些交易中當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)法律并未對此做出規(guī)定。
新興合同多采用格式合同的內(nèi)容來界定合同內(nèi)容及雙方權(quán)利與義務(wù)，在某些行業(yè)已經(jīng)逐漸形成一種交易習(xí)慣，同時在實踐中各式各樣的糾紛與法律問題也給相關(guān)立法提供了一種途徑或者稱之為立法來源或淵源，筆者個人認(rèn)為在某些行業(yè)中出現(xiàn)的此類交易習(xí)慣，我們亦可稱之為法律的一種淵源。筆者個人觀點(diǎn)認(rèn)為這是格式合同的立法價值。
第五、格式合同的采用有利于國家進(jìn)行宏觀調(diào)控加強(qiáng)對經(jīng)濟(jì)的干預(yù)，確保國家經(jīng)濟(jì)安全。
市場經(jīng)濟(jì)是一種調(diào)控的經(jīng)濟(jì)，國家的合理干預(yù)對于其健康發(fā)展具有重要的意義。由于格式條款具有預(yù)先擬訂性，其中國家專門政府機(jī)關(guān)統(tǒng)一制定是其中一種方式，另外國家也可利用行政優(yōu)勢加強(qiáng)審核調(diào)控力度，以此順利對經(jīng)濟(jì)進(jìn)行政策經(jīng)濟(jì)控制，這樣“國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展通過合同的形式穩(wěn)定化，計劃化，可控化了”。
（2）格式合同之缺陷與不足
唯物辨證法認(rèn)為任何事物都是矛盾的辨證統(tǒng)一體，我們在論證格式合同的正面價值之時，我們亦應(yīng)對其缺陷與不足進(jìn)行研究與探討，在日常經(jīng)濟(jì)與貿(mào)易中，能夠趨利弊害，使之服務(wù)于經(jīng)濟(jì)建設(shè)，并健康發(fā)展。
毋庸諱言，格式合同雖然具有節(jié)省交易成本增進(jìn)安全提高交易效率，具有安全公平等價值，但是他不可避免帶來了一些負(fù)面影響不容忽視。
首先，由于格式合同的本身特點(diǎn)對合同自由原則相對限制，違背了契約自由原則，
1、格式合同排除了相對人選擇與協(xié)商的可能性，在事實上形成了對相對人的強(qiáng)制，這就使得締約地位的平等掩蓋了事實的不平等，使當(dāng)事人處于更加不利的地位，也違背動搖了民法合同法的基本原則，最典型的就是契約自由、平等公平、誠信原則，損害了消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益。由于提供格式條款的一方在經(jīng)濟(jì)方面具有絕對的優(yōu)勢，它可以將條款強(qiáng)加給對方當(dāng)事人從而使對方失去討價還價的機(jī)會，
2、格式條款是由制定方預(yù)先提出，相對人無從參與制定或決定合同內(nèi)容的過程。雖然從表面看，相對人接受了合同條款，但其背后卻是相對人被迫屈服強(qiáng)大壟斷企業(yè)及其他組織經(jīng)濟(jì)勢力的事實。正如一個西方經(jīng)濟(jì)分析家形象尖銳的描述：一個普通者與一個公司的交易無疑是一個手無寸鐵者和在一個手持尖刀頂著其喉嚨的強(qiáng)者面前完成交易。
其次，在實踐中某些格式合同不公平不合理規(guī)避法律更有甚者出現(xiàn)了“霸王條款”，直接損害相對人的利益，造成利益失衡，引發(fā)一系列法律糾紛問題。
“當(dāng)一個向公眾供應(yīng)貨物或提供服務(wù)的團(tuán)體，能夠把握住自己起草的合同條款時，的的確確事實是，它可以隨心所欲地、簡單地把關(guān)于合同和民事侵權(quán)行為的責(zé)任法律拋在一邊”。
再者，格式合同往往制定利己而不利于相對人的內(nèi)容，格式合同具有預(yù)先擬訂性和單方?jīng)Q定性，為了追求利益的最大化，他們幾乎很少或完全不考慮相對人的利益，而這往往成為他們壟斷和強(qiáng)制壓迫消費(fèi)者的工具。
主要有以下幾種方式：
（1）免除己方責(zé)任，加重對方責(zé)任，不合理分擔(dān)風(fēng)險。
（2）剝奪限制相對方權(quán)利，限制其尋求法律救濟(jì)。規(guī)定不提起起訴由自己指定的仲裁機(jī)關(guān)仲裁。
（3）賦予自身權(quán)利。具體情況可以分為：①、賦予自身任意解除合同的權(quán)利。②、賦予代理對方與物權(quán)利
從以上分析可以看出，格式合同是一把雙刃劍。其一、格式合同具有其它合同不可比擬的特殊功能。廣泛應(yīng)用于市場交易的各個領(lǐng)域，其作用是不可代替的，能夠比普通合同更有效地促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、生產(chǎn)的發(fā)展。其二、如果立法不能夠?qū)Ω袷胶贤M(jìn)行很好的規(guī)范，很可能造成泛濫成災(zāi)、市場交易與經(jīng)濟(jì)秩序混亂，從而摧殘、侵蝕民法、合同體系，淪落成為經(jīng)濟(jì)強(qiáng)者分割經(jīng)濟(jì)弱者的得力工具。
因此，如何在堅持民法與合同法的基本原則下，健全格式合同立法、司法、行政、法律監(jiān)督等綜合調(diào)控，維護(hù)合同公平正義，保護(hù)廣大消費(fèi)者利益是我國法制建設(shè)所面臨的艱巨任務(wù)。
五、我國格式合同現(xiàn)狀
（1）格式合同在我國的發(fā)展現(xiàn)狀
在我國格式合同應(yīng)用十分廣泛，涉及公用事業(yè)、出版業(yè)、銀行業(yè)、保險業(yè)、交通運(yùn)輸業(yè)等等。這與我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的特點(diǎn)和經(jīng)濟(jì)體制有很大的關(guān)系。
建國后，我們建立了高度集中的計劃經(jīng)濟(jì)體制，實現(xiàn)國家對國民經(jīng)濟(jì)的領(lǐng)導(dǎo)和管理，沒收官僚資本，對關(guān)系國計民生的行業(yè)銀行、公路，郵電，航運(yùn)進(jìn)行壟斷經(jīng)營，私營資本主義工商業(yè)國營化之后國有資本經(jīng)營形成相對規(guī)模的行業(yè)性壟斷，這就具備了推行格式合同的前提和必要性。在計劃經(jīng)濟(jì)體制下，計劃生產(chǎn)指令其實也是一種格式合同的形式。
再者，改革開放后市場經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，個體私營經(jīng)濟(jì)迅猛起步與擴(kuò)張，使得商品交易與交換日益繁榮。特別是這些年來，我們鼓勵政企分離兼并中小企業(yè)，強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合組建集團(tuán)公司，出現(xiàn)了大量的壟斷經(jīng)營集團(tuán)，格式合同的應(yīng)用范圍被拓寬了，這是格式合同出現(xiàn)的重要條件。
另外，我國某些行業(yè)諸如公用事業(yè)建立的過程中與政治有著千絲萬縷的聯(lián)系，在本行業(yè)更是沒有競爭，我國地方保護(hù)主義盛行，許多應(yīng)由企業(yè)通過訂立一般合同進(jìn)行的交易而由某些行政機(jī)構(gòu)制定規(guī)范表現(xiàn)出來形成條塊分割，借助壟斷強(qiáng)買強(qiáng)賣，格式合同成為維護(hù)行政商業(yè)壟斷排斥競爭的工具。
格式條款和規(guī)范界限不清，許多公用事業(yè)單位部門制定各種條款并冠之以規(guī)范立法，并作出利己解釋，致使許多不公平不合理的格式合同往往能夠在壟斷部門的規(guī)范中找到根據(jù)。我們來看這樣的幾個例子，旅館的登記卡上印有“丟失貴重物品本店蓋不負(fù)責(zé)”，發(fā)報須知上“由于郵局原因造成電報稽延錯誤以至失效的，郵電局應(yīng)按規(guī)定退還報費(fèi)，但不承擔(dān)賠償責(zé)任”，諸如此類的不公平不合理條款廣泛的影響我們的日常生活，阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展，這也是我們要對其進(jìn)行規(guī)制重要而又根本的原因。
由于長期的政企不分，高度集中的計劃經(jīng)濟(jì)體制，使我國格式合同廣泛應(yīng)用于社會各行各業(yè)的同時，又具有十分濃厚的政治特色，他們往往利用自己的經(jīng)濟(jì)政治優(yōu)勢地位訂立合同，制定一些利己的條款甚至自己出臺相關(guān)后果的處理措施，更有甚者被冠以法規(guī)的名號，特別是我國加入世界貿(mào)易組織，伴隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展與完善，格式合同得到更加廣泛的使用，在大力促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展與市場貿(mào)易繁榮的同時，我們不得不對它的付面影響給予高度的重視。
（2）我國針對格式合同的立法
（一）《華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24定：1、經(jīng)營者不得以格式合同通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費(fèi)者不公平不合理的規(guī)定，或者減輕免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。2、格式合同、通知、聲明、店堂告示等前款所列內(nèi)容的其內(nèi)容無效。
（二）《中華人民共和國海商法》第126條規(guī)定：海上旅客運(yùn)輸合同中含有下列內(nèi)容之一的條款無效；1、免除乘運(yùn)人對旅客應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。2、降低本章規(guī)定的乘運(yùn)人責(zé)任限額。3、對本章規(guī)定的舉證責(zé)任作出相反的約定。4、限制旅客提出賠償請求的權(quán)利。
（三）《中華人民共和國保險法》17條規(guī)定：保險合同中規(guī)定有關(guān)于保險人責(zé)任免除條款的，保險人在訂立合同時，應(yīng)當(dāng)向投保人明確說明，未明確說明的該條款不產(chǎn)生效力。
（四）《華人民共和國保險法》30條規(guī)定：對于保險的條款，保險人與投保人、被保險人或受益人有爭議時，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出有利于被保險人和受益人的解釋。
（五）《合同法》中的規(guī)定。
1999年3月11日通過，10月1日起施行的《中華人民共和國合同法》第39條、40條、41條對格式合同的訂立效力及其解釋做了具體規(guī)定。
（六）我國民法中對于訂立合同的基本精神與原則也在一定程度上起著對格式合同的規(guī)范作用。
（3）我國關(guān)于格式合同無效與免責(zé)條款的規(guī)定
我國《合同法》規(guī)定了下列合同為無效的合同。
①、一方以欺詐、脅迫的手段訂立格式條款，損害國家利益的。
②、惡意串通，損害國家、集體或第三者利益的。
③、以合法形式掩蓋非法目的的。
④、損害社會公共利益。不得損害社會公共利益，這是訂立格式條款的基本原則之一。
⑤、違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定的。
免責(zé)條款是當(dāng)事人以協(xié)議排除或限制其未來責(zé)任的合同條款，免責(zé)條款必須經(jīng)提請注意或說明才產(chǎn)生免責(zé)的效力，提請注意是指提請對方對免責(zé)條款的充分注意，也就是說在合同中被醒目的展示，這些已存在的合理的提請注意已經(jīng)給予了對方的話，那么免責(zé)條款便成了合同的組成部分。
合理的提請注意是否已經(jīng)給出，要取決于合同的性質(zhì)，提請注意的程度，提請注意的時間等。此外，如果對方要求對免責(zé)條款做出說明，提供格式條款一方必須按照要求給予說明，拒絕說明的，同樣免責(zé)條款不產(chǎn)生效力。
另外，合同中的下列免責(zé)條款無效：
（1）造成對方人身傷害的。
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