[ 焦保宏 ]——(2018-5-19) / 已閱12216次
航空公司與飛行員勞動爭議案件的律師代理實務(wù)
北京市普華（西安）律師事務(wù)所 焦保宏
民航飛行員是個特殊的行業(yè)，光環(huán)的背后也隱藏著普通勞動者相同的勞動法律問題，但按行業(yè)內(nèi)的話講“就航空公司與飛行員之間勞動關(guān)系而言，航空公司是弱者。”這主要是因為飛行員的培養(yǎng)成本太高、培養(yǎng)周期長、花費極高。普通的飛行員從航校畢業(yè)成長為機長，通常需要七八年時間、花費700萬元左右的培訓(xùn)費用，而工資及津貼另當(dāng)別論。因此，飛行員的“跳槽”也往往因為天價的賠償費用而引起媒體的廣泛關(guān)注。
筆者曾代理的某航空公司與十三名飛行員之間的勞動爭議案件歷時兩年多、最終全部飛行員和解撤訴，針對個案來講，這是各方比較樂見的結(jié)局。單從律師代理的角度來看，依然積累了寶貴的經(jīng)驗。對于這一特殊的領(lǐng)域，在代理過程中律師遇到的最大問題就是民航法律適用上的缺失以及與勞動法律法規(guī)上的沖突，生僻的航空專業(yè)術(shù)語，還有巨額的索賠計算、大量的證據(jù)材料收集、編制，曠日持久的舉證質(zhì)證工作。筆者現(xiàn)就此類案件所涉及的法律適用、證據(jù)收集、索賠項目及計算方式等核心問題，簡述如下：
一、民航勞動爭議案件的法律適用
1、《中華人民共和國勞動合同法》
在2008年1月1日《勞動合同法》實施前已經(jīng)裁判的飛行員“跳槽”案件中，法院的裁判結(jié)果一般會依雙方勞動合同中約定的違約金條款由飛行員向原航空公司支付比較高額的違約金。隨著《勞動合同法》的實施，這種任意違約金制度被新法規(guī)定的帶有特定性的違約金制度所代替，即《勞動合同法》所規(guī)定的“服務(wù)期”以及“競業(yè)限制”違約金，對于此類案件的違約賠償標(biāo)準(zhǔn)有一定影響，但民用航空領(lǐng)域的特殊性對《勞動合同法》的在適用上有明顯的制約。
2、中國民航總局《關(guān)于規(guī)范飛行人員流動管理保證飛行安全的通知》（民航人發(fā)[2004]187號）
其中規(guī)定，對辭職的飛行人員，其飛行執(zhí)照交用人單位所在地的民航地區(qū)管理局暫存保管；飛行記錄本和航空人員健康記錄本由用人單位封存保管6個月后交所在地的民航地區(qū)管理局暫存保管。該規(guī)定直接限制了辭職飛行員的飛行檔案不能同勞動檔案一起轉(zhuǎn)移，在審判實踐中大多會裁決由用人單位向地區(qū)空管局移交。
3、最高人民法院《關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)中國民用航空總局等<關(guān)于規(guī)范飛行人員流動管理保證民航飛行隊伍穩(wěn)定的意見>的通知》（法發(fā)[2005]13號）
2005年5月25日，中國民用航空總局會同人事部、勞動和社會保障部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國務(wù)院法制辦公室，就公共航空運輸企業(yè)飛行人員流動問題聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于規(guī)范飛行人員流動管理，保證民航飛行隊伍穩(wěn)定的意見》（民航人發(fā)[2005]104號），其中明確指出，要爭取以調(diào)解或者和解撤訴等手段化解矛盾，解決糾紛，以維護飛行人員的合法權(quán)益，維護國有資產(chǎn)及航空安全，實現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。
104號文明確規(guī)定，對招用其他航空運輸企業(yè)在職飛行人員的,應(yīng)當(dāng)與飛行人員和其所在單位進行協(xié)商,達成一致后,方可辦理有關(guān)手續(xù),并根據(jù)現(xiàn)行航空運輸企業(yè)招收錄用培訓(xùn)飛行人員的實際費用情況,參照70-210萬元的標(biāo)準(zhǔn)向原單位支付費用。
4、涉及到的其他勞動法規(guī)、司法解釋
最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（一）、（二）、（三）、（四）；《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》；《關(guān)于〈勞動法〉若干條文的說明》；《關(guān)于固定工簽訂勞動合同有關(guān)問題的復(fù)函》；《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見》；《勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》；《勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》；《勞動和社會保障部辦公廳關(guān)于用人單位違反勞動合同規(guī)定有關(guān)賠償問題的復(fù)函》。
5、需要了解的其他民用航空部門規(guī)章
《航空運輸承運人運行合格審定規(guī)則(CCAR-121部)》；《CCAR-121FS修訂后有關(guān)運行管理辦公室設(shè)置和駕駛員熟練檢查要求的實施辦法》；《CCAR-121-R2大型飛機公共航空運輸承運人運行合格審定規(guī)則》；《大型飛機公共航空運輸承運人運行合格審定規(guī)則民航總局第140號令 CCAR-121-R2》；《飛行簽派員訓(xùn)練手冊》；《飛行訓(xùn)練中心合格審定規(guī)則》；《公共航空運輸承運人合并、收購和破產(chǎn)運行規(guī)范過渡期條款》；《關(guān)于飛行人員執(zhí)照有關(guān)問題的說明》；《關(guān)于規(guī)范航空承運人飛行前準(zhǔn)備的咨詢通告》；《關(guān)于合格證持有人使用非所屬訓(xùn)練機構(gòu)進行客艙乘務(wù)員訓(xùn)練問題的咨詢通告》；《關(guān)于換發(fā)和頒發(fā)民用航空器駕駛員執(zhí)照有關(guān)問題的補充通知》；《關(guān)于換發(fā)民用航空器駕駛員執(zhí)照等有關(guān)問題的說明》；《關(guān)于客艙乘務(wù)員值勤期、飛行時間和休息時間問題的意見》；《關(guān)于民航總局直屬企業(yè)參加基本醫(yī)療保險問題的通知》；《關(guān)于運行合格審定中一些具體問題的處理意見》；《關(guān)于制定起飛一發(fā)失效時的應(yīng)急程序的幾個問題》；《關(guān)于制定起飛一發(fā)失效應(yīng)急程序的通知》；《國內(nèi)運輸航空公司選送飛行學(xué)生到境外駕駛員學(xué)校進行飛行執(zhí)照訓(xùn)練的要求》；《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)中國民用航空總局職能配置、內(nèi)設(shè)機構(gòu)和人員編制方案的通知》；《航空承運人高原機場運行管理規(guī)定》；《航空器型別等級和訓(xùn)練要求》；《民用航空器駕駛員、飛行教員和地面教員合格審定規(guī)則ccar-61r2》；《中國民用航空飛行人員訓(xùn)練管理規(guī)定(CCAR-62FS)》；《中國民用航空總局關(guān)于修訂民用航空器駕駛員、飛行教員和地面教員合格審定規(guī)則大型飛機公共航空運輸承運人運行合格審定規(guī)則的決定》。
二、證據(jù)收集編制問題
（一）本訴證據(jù)問題
從航空公司角度看，本訴證據(jù)主要是針對申訴人提出的休息時間不足、特殊機場一發(fā)失效程序、飛行安全等問題、甚至于住房補貼和社會保險方面等問題提出反駁證據(jù)。比如：
1、休息時間不足48小時的問題，除了要逐一核對飛行任務(wù)書的記錄，航空公司如果有因為客觀原因造成航班延誤情況的證據(jù)，也可以作為免責(zé)事由。
2、社會保險方面，針對航空行業(yè)的特點，飛行員的醫(yī)療保險通常根據(jù)地方醫(yī)改辦有關(guān)批復(fù)“對空勤人員暫緩辦理，實行指定就診實報實銷”，其他如養(yǎng)老、工傷、失業(yè)、住房公積金等，應(yīng)取得社�；鹬行膶ｉT出具證明，證明某個飛行員的某項社會保險費繳納的時間范圍及繳納金額。
（二）反訴證據(jù)問題
1、證據(jù)應(yīng)當(dāng)能夠證明飛行員參加全部的航校培養(yǎng)、改裝、復(fù)訓(xùn)等活動，且從憑證上能夠計算到每位飛行員的實際培訓(xùn)費支出。
2、仔細編制和核實證據(jù)，有些年份久遠的復(fù)訓(xùn)培訓(xùn)合同可能無原件或原件并未蓋章等，這些證據(jù)證明效力存在一定問題，需要有其他證據(jù)印證。
3、航校培養(yǎng)費的證據(jù)方面需要提供中國民用航空飛行學(xué)院《普通高等學(xué)校委托培養(yǎng)學(xué)生合同書》、繳費憑證以及航空公司《工作分配文件》等。
4、改裝、復(fù)訓(xùn)等培訓(xùn)費用的相關(guān)證據(jù)包括但不限于：《出國任務(wù)批件》及《培訓(xùn)合同》、付款憑證、《出國人員費用預(yù)算、匯總表》、《技術(shù)檢查及考核報告表》、《模擬機復(fù)訓(xùn)協(xié)議》、《機組應(yīng)急生存訓(xùn)練協(xié)議》、《熟練檢查工作單》等。
5、航空公司就飛行經(jīng)歷培養(yǎng)費方面的證據(jù)通常包括：《計算說明》、飛行記錄�。w行經(jīng)歷時間統(tǒng)計表）及聘用機長通知、租賃模擬機標(biāo)準(zhǔn)小時費憑證。
三、索賠額計算及其依據(jù)
（一）索賠項目
此類案件中航空公司作為用人單位，往往針對飛行員跳槽提出高額索賠反訴（反請求），但應(yīng)該如何確定索賠項目？根據(jù)相關(guān)規(guī)定及司法實踐，航空公司的索賠項目主要包括以下幾項：
1、航校培養(yǎng)費
由于航空公司培養(yǎng)飛行員采用委托中國民用航空飛行學(xué)院三年學(xué)習(xí)的“委培”方式，培訓(xùn)費用由航空公司承擔(dān)，一名飛行學(xué)員的航�；ㄙM至少在75萬元以上，畢業(yè)后僅能稱之為“準(zhǔn)飛行員”。該項費用成為首項索賠內(nèi)容。
2、歷次參加改裝、復(fù)訓(xùn)等培訓(xùn)費用
根據(jù)航空飛行管理規(guī)定，飛行員從航校畢業(yè)后，必須常年持續(xù)進行模擬機的改裝（即改飛機型訓(xùn)練）、完成各項考核、檢查、跟飛、代飛，從A類副駕駛慢慢成為C類副駕駛，每年定期參加必不可少的復(fù)訓(xùn)，復(fù)訓(xùn)地往往在英國、德國、法國等境外，花費巨大。即使能夠保證足夠的飛行小時，要成長為一名真正意義的機長至少需要七至八年，期間歷次改裝、復(fù)訓(xùn)等培訓(xùn)費用通常需要近200萬元（因飛行經(jīng)歷年限而不同）。
3、飛行經(jīng)歷培養(yǎng)費
根據(jù)民航總局《公共航空運輸承運人運行合格審定規(guī)則》第121.417.(a).1條規(guī)定：“在進入大型和重型飛機的機長訓(xùn)練之前，總駕駛員飛行經(jīng)歷時間不得少于2700小時”；第121.457.(a).(2)規(guī)定：“副駕駛應(yīng)當(dāng)在飛行檢查員或飛行教員監(jiān)督下完成其職責(zé)”。因此，駕駛員的飛行經(jīng)歷時間是通過航空公司提供的飛行資源并在飛行教員監(jiān)督下提高飛行技能、積累飛行經(jīng)驗的過程。飛行經(jīng)歷時間是飛行員職位級別晉升的重要標(biāo)準(zhǔn)，駕駛員累積的飛行經(jīng)歷時間應(yīng)視為航空公司對其保持、提高飛行駕駛技能的持續(xù)培養(yǎng)，駕駛員違約解除勞動合同理應(yīng)賠償該部分培養(yǎng)費用。
以機長為例，其實際飛行經(jīng)歷時間的計算公式為：
2700小時–250小時（航校時間）–200小時（復(fù)訓(xùn)改裝培訓(xùn)時間）=2250小時；
其應(yīng)承擔(dān)的飛行經(jīng)歷培養(yǎng)費用為：2250小時×3700元/小時（目前國內(nèi)對飛行員復(fù)訓(xùn)通用的每小時干租模擬機3700元標(biāo)準(zhǔn)）×50%=4162500元。
除上述索賠項目外，可能還會涉及航空公司車補、房補等費用。
（二）索賠依據(jù)
從現(xiàn)有判例看，此類案件比較統(tǒng)一的處理原則是：以五部委104號文規(guī)定的70-210萬作為法定賠償?shù)幕A(chǔ)，再根據(jù)該規(guī)定的“飛行人員個人提出解除勞動合同,勞動合同中約定了違約責(zé)任的,飛行人員應(yīng)當(dāng)按照約定承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任”的原則確定賠償額。
比如有航空公司的勞動合同中還約定“勞動者違反服務(wù)期約定解除勞動合同，用人單位有權(quán)收取培訓(xùn)費用（包括培訓(xùn)期間的工資）和招接收費用以及各類賠償、補償費用”。
航空公司的反訴索賠組成中最大部分是飛行經(jīng)歷培養(yǎng)費，索賠依據(jù)主要是第121部規(guī)定的：“副駕駛應(yīng)當(dāng)在飛行檢查員或飛行教員監(jiān)督下完成其職責(zé)”以及違約辭職造成重置飛行經(jīng)歷培養(yǎng)。有蘭州等地法院裁決案例按50%比例支持航空公司飛行經(jīng)歷培養(yǎng)費。
四、總結(jié)
總體上，民用航空系統(tǒng)飛行人員要求解除勞動合同糾紛，涉及民航體制改革中出現(xiàn)的新類型問題，具有特殊性，對此類糾紛的妥善處理，關(guān)系到民航飛行安全及國有資產(chǎn)保護，民航總局的規(guī)定以及最高人民法院審判意見、相關(guān)判例均體現(xiàn)了這一原則，爭取以調(diào)解或者和解撤訴等手段化解矛盾，解決糾紛，實現(xiàn)了法律效果和社會效果的統(tǒng)一。而作為律師，也從對一個全新領(lǐng)域糾紛案件的代理中，提升了律師研究問題、解決問題的實務(wù)能力。 （完）
