[ 臧恩富律師 ]——(2018-4-23) / 已閱10328次
從糾結(jié)到大捷，從困境到完勝
-----涉外仲裁前財(cái)產(chǎn)保全典型案例評(píng)析
遼寧誠(chéng)高律師事務(wù)所臧恩富律師
一、糾結(jié)與困境（基本案情）
2016年大連A公司對(duì)西班牙S公司出口服裝。貨款支付方式是：發(fā)貨前電匯（T/T）10%的預(yù)付款，其余90%的貨款為付款交單（D/P）。A公司將服裝按合同約定運(yùn)往西班牙S公司指定的西班牙目的港后，西班牙S公司因資金短缺，未能付款提貨，拖欠貨款約16萬(wàn)美元。貨物積壓在西班牙目的港三個(gè)多月。A公司擔(dān)心貨物在目的港存放時(shí)間過(guò)長(zhǎng)被海關(guān)罰沒(méi)而錢(qián)貨兩空，催促西班牙S公司付款提貨，但西班牙S公司一直沒(méi)有作出積極回應(yīng)。A公司雖然持有提單，但貨物回運(yùn)的成本高，并且轉(zhuǎn)賣的價(jià)格較低，如果回運(yùn)或轉(zhuǎn)賣，也將損失慘重。在溝通的過(guò)程中A公司了解到，西班牙S公司資金鏈斷裂，其在中國(guó)國(guó)內(nèi)還同時(shí)拖欠其他十個(gè)供應(yīng)商的貨款，情況與A公司的情況類似。另外，西班牙S公司在南京設(shè)有辦事處。西班牙S公司反饋在南京有房產(chǎn)，準(zhǔn)備處理以后償還拖欠的債務(wù)。雙方在案涉的貨物銷售合同中訂有仲裁條款，即由中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。
A公司找到臧恩富律師，咨詢?nèi)绾伪M快回收貨款。該公司此前在與意大利的客戶的糾紛中委托意大利的律師在意大利曾進(jìn)行過(guò)訴訟，花了案件受理費(fèi)和律師費(fèi)，但案件的相關(guān)判決因意大利的律師反饋被告沒(méi)有可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)而至今未能得到執(zhí)行。雖然西班牙S公司提到其在南京有房產(chǎn)，準(zhǔn)備處理房產(chǎn)來(lái)償還債務(wù)，但如下情況仍不清楚：第一，南京是否真有西班牙S公司的房產(chǎn)？如果有，是以其南京辦事處的名義購(gòu)買(mǎi)的，還是以西班牙S公司的名義購(gòu)買(mǎi)的，或者是西班牙S公司的股東名義購(gòu)買(mǎi)的？西班牙S公司的南京辦事處是否有工商登記，還是非正式的沒(méi)有工商登記的臨時(shí)辦事處？南京的房產(chǎn)賣價(jià)是否夠償還國(guó)內(nèi)十一家供應(yīng)商的錢(qián)？或者能否趕在其他供應(yīng)商之前采取措施查封到財(cái)產(chǎn)。A公司的核心關(guān)切是：
1、是否申請(qǐng)仲裁取決于執(zhí)行仲裁是否有把握，即是否有把握通過(guò)仲裁拿回貨款？
2、如果進(jìn)行仲裁的財(cái)產(chǎn)保全，能否確保查封到有效財(cái)產(chǎn)？
二、法律分析
（一）、因案涉的國(guó)際貿(mào)易合同中訂有仲裁條款，因此，該糾紛應(yīng)通過(guò)向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的方式解決。
（二）、從A公司介紹的案情來(lái)看，外方西班牙S公司處于違約狀態(tài)，A公司申請(qǐng)仲裁取得勝訴應(yīng)該沒(méi)有問(wèn)題。取得仲裁勝訴后裁決能否得到執(zhí)行而收回貨款的關(guān)鍵是能否在仲裁時(shí)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，以及能否在保全中查封到足額的可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)。
（三）《中華人民共和國(guó)仲裁法》僅規(guī)定了仲裁中的財(cái)產(chǎn)保全程序，對(duì)于仲裁前的財(cái)產(chǎn)保全未作規(guī)定，法院在新民訴法通過(guò)實(shí)施之前也不接受仲裁前的財(cái)產(chǎn)保全。令人高興的是,2012年8月31日起施行的新修訂的《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》對(duì)仲裁前的財(cái)產(chǎn)保全進(jìn)行了規(guī)定：第一百零一條規(guī)定： 利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請(qǐng)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁前向被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請(qǐng)人住所地或者對(duì)案件有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)采取保全措施。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請(qǐng)。人民法院接受申請(qǐng)后，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開(kāi)始執(zhí)行。申請(qǐng)人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。
第二百七十二條規(guī)定： 當(dāng)事人申請(qǐng)采取保全的，中華人民共和國(guó)的涉外仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)，提交被申請(qǐng)人住所地或者財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院裁定。
2015年2月4日起實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第一百五十二條規(guī)定： 人民法院依照民事訴訟法第一百條、第一百零一條規(guī)定，在采取訴前保全、訴訟保全措施時(shí)，責(zé)令利害關(guān)系人或者當(dāng)事人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知。利害關(guān)系人申請(qǐng)?jiān)V前保全的，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全的，應(yīng)當(dāng)提供相當(dāng)于請(qǐng)求保全數(shù)額的擔(dān)保；情況特殊的，人民法院可以酌情處理。申請(qǐng)?jiān)V前行為保全的，擔(dān)保的數(shù)額由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定。
綜合上述法理分析并經(jīng)電話咨詢中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，代理律師明確了在申請(qǐng)仲裁前可以向財(cái)產(chǎn)所在地南京市中級(jí)人民法院申請(qǐng)涉外仲裁前的財(cái)產(chǎn)保全，在保全之后30日內(nèi)再向貿(mào)仲申請(qǐng)仲裁的代理思路�，F(xiàn)在的問(wèn)題是：外方西班牙S公司地南京是否有財(cái)產(chǎn)？具體是什么財(cái)產(chǎn)？該財(cái)產(chǎn)的所有人具體是誰(shuí)？
三、辦理過(guò)程
（一）、經(jīng)調(diào)查，西班牙S公司的南京辦事處有工商登記，工商登記的準(zhǔn)確名稱為“西班牙S公司南京辦事處”。西班牙S公司在南京有兩處房屋，一處房屋登記在“S公司”名下，另一處房屋登記在“西班牙S公司”名下。
（二）落實(shí)清楚上述情況后，臧恩富律師作為代理人，受A公司的委托于2016年12月19日正式向南京市中級(jí)人民法院申請(qǐng)對(duì)西班牙S公司在南京的房屋進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。申請(qǐng)保全金額為110萬(wàn)元。申請(qǐng)人A公司的法定代表人提供其在大連的商品房?jī)r(jià)值160多萬(wàn)元的自有房屋作為保全擔(dān)保，并提供了產(chǎn)權(quán)證、購(gòu)房合同、購(gòu)房發(fā)票、戶口本、結(jié)婚證、夫妻雙方的身份證、夫妻雙方共同簽字的擔(dān)保書(shū)等。
（三）因律師代理A公司準(zhǔn)備的仲裁前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)資料規(guī)范、齊全，A公司法定代表人所提供的擔(dān)保足額。南京市中級(jí)人民法院在申請(qǐng)人提出申請(qǐng)保全的當(dāng)日就予以立案，并作出關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全的民事裁定書(shū)，對(duì)S公司的建筑面積168.22平方米的房屋進(jìn)行了財(cái)產(chǎn)保全,并且是首封。
（四）2017年12月28日，臧律師代理A公司向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求西班牙S公司支付貨款153220.24美元及自2016年8月25日至該貨款付清日止的利息并承擔(dān)仲裁費(fèi)、仲裁前財(cái)產(chǎn)保全等費(fèi)用。
（五）在西班牙S公司得知其在南京的房屋被A公司進(jìn)行了財(cái)產(chǎn)保全之后，經(jīng)過(guò)反復(fù)的往來(lái)函電的交涉，雙方達(dá)成了和解協(xié)議，即：如果西班牙S公司在2017年1月31日之前向A公司支付貨款本金153220.24美元，則A公司作為讓步，愿意放棄利息、仲裁費(fèi)用以及仲裁保全費(fèi)用的仲裁請(qǐng)求，并申請(qǐng)撤銷仲裁申請(qǐng)，解除財(cái)產(chǎn)保全。
四、最終結(jié)果
2017年1月25日，西班牙S公司向A公司匯付貨款本金153220.24美元。并于當(dāng)日將匯款情況電子郵件通知A公司，請(qǐng)求A公司收款后盡快申請(qǐng)法院解除對(duì)其房屋所作的財(cái)產(chǎn)保全。
A公司在確認(rèn)收到了西班牙S公司所匯付的貨款本金153220.24美元之后，臧律師代理A公司擬定《撤回仲裁申請(qǐng)及撤銷仲裁申請(qǐng)書(shū)》，在A公司蓋章后于2017年2月3日郵寄給貿(mào)仲。并擬定《撤銷仲裁前的財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書(shū)》，A公司蓋章后快遞郵寄給了南京市中級(jí)人民法院，此后，南京市中級(jí)人民法院作出裁定，對(duì)保全查封S公司的房屋以及A公司法定代表人用于擔(dān)保的房屋均解除了查封，至此，該案圓滿結(jié)案。
五、律師建議
（一）、涉外仲裁前的財(cái)產(chǎn)保全的關(guān)鍵是準(zhǔn)確調(diào)查了解外商在中國(guó)境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)情況，保全申請(qǐng)資料要規(guī)范齊全，并提供足額的保全擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，這樣才能促使法官快速立案，盡早采取保全措施。
（二）、在外商對(duì)境內(nèi)多家供應(yīng)商有欠款的情況下，盡管外商在境內(nèi)有財(cái)產(chǎn)，但仍處于餓狼分食的狀態(tài)。在這種情況下，兵貴神速，如何搶在其他債權(quán)人之前采取保全措施，對(duì)于維護(hù)當(dāng)事人的利益也至關(guān)重要。
（三）、申請(qǐng)保全的財(cái)產(chǎn)所登記的中文名稱應(yīng)與仲裁前保全財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)書(shū)中的被申請(qǐng)人名稱一致，不能出現(xiàn)不符點(diǎn)，否則會(huì)影響案件進(jìn)展。本案中，西班牙S公司在南京的兩處房屋，一處房屋登記在“S公司”名下，另一處房屋登記在“西班牙S公司”名下。為了解決債務(wù)人中文譯名不一致的情況，本律師采取的方式是在保全申請(qǐng)書(shū)的被申請(qǐng)人中直接列明其外文表述的名稱，之后加括號(hào)說(shuō)明其中文譯名為“西班牙S公司”，或“S公司”)，這樣就妥善解決了外商中文譯名不一致可能導(dǎo)致阻礙保全其財(cái)產(chǎn)的情況。
綜上所述，該案從委托人對(duì)仲裁及執(zhí)行情況不確定的擔(dān)心的糾結(jié)狀態(tài)，到最終以和解方式妥善地解決了貿(mào)易糾紛，其中，成功的仲裁前財(cái)產(chǎn)保全起到了關(guān)鍵作用。
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