[ 柏耀平 ]——(2004-5-15) / 已閱19464次
志愿服務(wù)立法研究
柏耀平
摘要：志愿服務(wù)有其存在和發(fā)展的內(nèi)在價值，由于我國缺乏必要的立法保障，在社會運行中存在很多問題，在全國范圍內(nèi)對志愿服務(wù)進行統(tǒng)一立法的時機已經(jīng)成熟。本文通過對志愿服務(wù)的基本特征、社會現(xiàn)狀、立法原則和立法建議幾個方面對我國志愿服務(wù)的立法進行初步探索。
關(guān)鍵詞：志愿服務(wù)；志愿者；立法；社會保障；合同
中圖分類號：D926 文獻標(biāo)識碼：A
志愿服務(wù)行為是一種是基于道德、良知、社會責(zé)任等因素，自愿貢獻個人時間和精力，為社會提供服務(wù)的無償行為。志愿服務(wù)在我國的現(xiàn)代化建設(shè)的進程中具有舉足輕重的地位，為我國志愿服務(wù)的實踐提供法律保障是當(dāng)務(wù)之急。
一、志愿服務(wù)概述
志愿服務(wù)是人類文明發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物,起源于十九世紀(jì)西方國家宗教性的慈善服務(wù)。二戰(zhàn)以后，很多西方發(fā)達國家已把志愿服務(wù)納入到本國政府的宏觀調(diào)控之中，通過一系列的政策制度來規(guī)范志愿服務(wù)。志愿服務(wù)就是志愿者組織或志愿者個人無償?shù)胤⻊?wù)于人民群眾生產(chǎn)、生活、安全和其他有利于社會發(fā)展的行為。這種行為具有以下幾個基本特征：
1、志愿服務(wù)的自愿性
志愿者進行志愿服務(wù)必須是出于自愿選擇，而非受第三人或外界的強制,這樣才能使志愿服務(wù)與一般的國家機關(guān)或社會組織的職務(wù)行為區(qū)分開來。雖然目前大多數(shù)的志愿活動都是由政府或社會組織發(fā)動的，但作為志愿者個人而言都是有選擇是否參與的權(quán)利的。志愿服務(wù)不能作為一種義務(wù)而強加于任何社會成員。因此，自愿性是志愿服務(wù)區(qū)別其他社會行為的首要前提。
2、行為的無償性
志愿者活動的動機是非營利趨向的，不以物質(zhì)報酬為目的，明顯區(qū)分于追求個人利益最大化的經(jīng)濟行為。這就保證了志愿服務(wù)的本質(zhì)是奉獻社會、服務(wù)社會。我國部分地區(qū)將志愿者提供的志愿服務(wù)的時間和內(nèi)容都登記在“儲蓄存折”上，并一等量的免費服務(wù)為回報。這實際上體現(xiàn)了一種勞動服務(wù)關(guān)系，將有形的勞動從時間和空間上分離開來，是一種變相的有償行為，不應(yīng)該作為志愿服務(wù)立法的調(diào)整范圍。
3、志愿服務(wù)的社會性
志愿服務(wù)體現(xiàn)的是一種人與人之間的社會關(guān)系。它不是存在于個人生活的私人領(lǐng)域，而是在一定的公共空間和特定的人群當(dāng)中進行他助或互助。公共福利和社會公益是志愿服務(wù)的價值目標(biāo)，也是衡量志愿服務(wù)的社會價值性和有用性的評判標(biāo)準(zhǔn)。
4、志愿服務(wù)成本的自給性
志愿服務(wù)必須是運用自己的知識、時間和精力，服務(wù)成本個人化，但不排除必要的社會協(xié)助以維持志愿服務(wù)的有效開展，這體現(xiàn)志愿服務(wù)的本質(zhì)是一種自我奉獻。
志愿者就是自愿地為社會和他人提供服務(wù)和幫助的人，是志愿服務(wù)宗旨和目的的實現(xiàn)者，是志愿服務(wù)的行為主體。志愿者組織是從事志愿服務(wù)的公益性社會組織，包括志愿者協(xié)會、志愿者服務(wù)站、志愿者服務(wù)隊等等。隨著志愿服務(wù)進一步規(guī)范化，志愿者組織將使用統(tǒng)一的名稱，它是一個相對穩(wěn)定的社會組織，是志愿服務(wù)的名義主體，志愿者在參與志愿服務(wù)時必須以所在志愿者組織的名義進行。沒有參加志愿者組織的志愿者不在立法的調(diào)整范圍之內(nèi)。
二．我國志愿服務(wù)現(xiàn)狀
1993年底，共青團中央決定實施中國青年志愿服務(wù)。同年12月，2萬多名鐵路青年率先打出了“青年志愿者”的旗幟，從那一刻起，中國的志愿服務(wù)事業(yè)走上了發(fā)展之路。1994年成立中國青年志愿者協(xié)會，到2000年，已經(jīng)形成了全國性協(xié)會、36個省級協(xié)會和2/3以上的地（市）級協(xié)會及部分縣級協(xié)會組成的志愿服務(wù)組織管理網(wǎng)絡(luò)，青年志愿者成為我國志愿服務(wù)的主力軍。全國累計已有8000多萬人次的志愿者向社會提供了超過40億小時的志愿服務(wù).[1] 我國的志愿服務(wù)起步較晚，但其發(fā)展很快，目前已具相當(dāng)規(guī)模，對促進社會文明、增進人民福利、促進經(jīng)濟發(fā)展等方面起著越來越重要的作用，并受到國家及各級政府的高度重視。由于我國的志愿服務(wù)尚處于初級階段，各項規(guī)章制度還很不健全，志愿服務(wù)的順利開展受到種種限制，志愿者的合法權(quán)利不能得到保障。大致可以概括為以下幾個方面：
1、志愿者與服務(wù)對象之間的關(guān)系不明確
在參與社會服務(wù)時，志愿者與服務(wù)對象之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確主要表現(xiàn)在以下兩個方面：第一，服務(wù)對象往往把志愿者作為無償勞動力而濫用，如在2001年杭州西湖博覽會上，有些公司讓志愿者干活到晚上10點鐘才讓其回家；[2]第二，有部分志愿者把志愿服務(wù)當(dāng)作是對他人的一種施舍，影響到服務(wù)態(tài)度。志愿服務(wù)作為社會公共資源，不能被一部分人作為無償勞動力而獨占,志愿者的勞動和人格應(yīng)該受到尊重。志愿者和服務(wù)對象之間應(yīng)該是一種平等的服務(wù)與被服務(wù)的關(guān)系。
2、志愿服務(wù)的規(guī)范性程度低
我國志愿服務(wù)尚處于初級階段，相應(yīng)的法律法規(guī)較少、效力等級低，都是地方性法規(guī)，而且原則性的東西多，可操作性不強，從而導(dǎo)致志愿服務(wù)具有很大盲目性、隨意性和無序性。志愿者往往是沒有通過專門的培訓(xùn)直接上崗，在很多情況下缺乏相應(yīng)的專業(yè)知識或技能，這不但影響到志愿服務(wù)的質(zhì)量，而且可能危及到志愿者的人身安全，特別是在從事技術(shù)性較高危險性較大的志愿服務(wù)。
3、志愿者組織缺乏必要的經(jīng)費
目前，我國志愿者組織的經(jīng)費主要是通過會員交納一定的會費以及社會的捐助，經(jīng)費來源不穩(wěn)定，并且嚴(yán)重不足。志愿者在參與社會服務(wù)時，自己要承擔(dān)全部的費用，這不僅也使志愿者的權(quán)利難以得到保障。尤其是當(dāng)志愿者在為社會提供服務(wù)時，由于不可抗力的原因或者由于意外事件，造成人身傷害或財產(chǎn)損失，應(yīng)該由誰來承擔(dān)補償責(zé)任，是值得重視的問題。如可可西里喪生的兩位環(huán)保志愿者，其家屬應(yīng)從哪里得到這筆應(yīng)得的撫恤金呢這是一個及待解決的現(xiàn)實問題。
4、社會上對志愿者不理解不支持的現(xiàn)象比較嚴(yán)重
很多志愿者在參加志愿服務(wù)時遭到了單位和家庭的反對。一方面是由于單位從本單位的局部利益來考慮，擔(dān)心人才流失；另一方面也是由于缺乏法律政策的保障，很多志愿者由于參與了一段時期的志愿服務(wù)，從而錯過了晉升、分房、評職稱的機會，甚至是連工作也沒了，這無疑使有志于志愿服務(wù)的人熱情銳減，思想上有顧慮有包袱。[3]
以上種種現(xiàn)象嚴(yán)重?fù)p害了志愿者的基本權(quán)利，影響了志愿者的服務(wù)熱情，嚴(yán)重影響了志愿服務(wù)的發(fā)展，不利于志愿者隊伍的發(fā)展壯大。要解除志愿者的后顧之憂，要提高志愿服務(wù)的質(zhì)量，使志愿服務(wù)走上有序的發(fā)展道路，立法無疑是最有效的手段。
三、志愿服務(wù)立法原則探析
1、有條件的社會共同責(zé)任原則
在現(xiàn)代社會環(huán)境中，所有的社會成員都面臨著疾病、年齡、失業(yè)、環(huán)境惡化等多方面的社會風(fēng)險，并因這些社會風(fēng)險給生活帶來了不舒適，并因這些社會風(fēng)險產(chǎn)生的原因在很大程度上是由社會因素引起的，對社會成員的生存和生活造成了威脅。這種風(fēng)險完全由個人來承擔(dān)是不可能的，也是不公平的，尤其對社會弱者。這就需要全體社會成員相互幫助，有條件地共同分擔(dān)社會風(fēng)險。因此，具有一定行為能力的社會成員都有參與志愿服務(wù)的義務(wù)。通過強制性的社會立法，使全體社會成員都成為志愿服務(wù)的參與者和受益者。社會風(fēng)險在一定條件下由全體社會成員共同承擔(dān)。通過對部分社會成員的特別保護來達到對全體社會成員的共同保障。[4]從而維持社會的穩(wěn)定，推動社會的全面進步。
2、志愿服務(wù)的水平與我國的國情相適應(yīng)
西方發(fā)達國家志愿服務(wù)的起步較早，程度較高，各項規(guī)章制度也比較完善，而我國的志愿服務(wù)從上世紀(jì)90年代才逐步發(fā)展起來的，還處于初級階段。因此對我國的志愿服務(wù)的立法必須立足國情，與我國的經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)。立法要確定的服務(wù)對象、服務(wù)項目無不受經(jīng)濟發(fā)展水平和國情的制約�，F(xiàn)階段我國東西部地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展極不平衡，人力資源的分布也很不均，生態(tài)環(huán)境十分脆弱，生物多樣性銳減等等，無不制約著我國經(jīng)濟發(fā)展和社會進步。我國的社會保障雖然取得了舉世矚目的成就，但資金不足、效益不高等一系列問題使得我國的社會保障體系還存在很多缺陷。我國的志愿服務(wù)應(yīng)立足于國民經(jīng)濟的發(fā)展、公共福利的提高和社會的可持續(xù)發(fā)展。
3、堅持社會公平與提高經(jīng)濟效益兼顧原則
當(dāng)前我國志愿服務(wù)的主要對象是殘疾人、老年人、優(yōu)撫對象和其他特殊困難需要救助的社會成員，即社會弱者。[5]為社會弱者提高生活上的幫助、科技方面的支持，使特殊困難的社會成員重新面向生活、走上社會。在一些西方發(fā)達國家，社會保障制度比較完善，但高福利制度體現(xiàn)了形式上的“公平”卻犧牲了經(jīng)濟效益。志愿服務(wù)要為社會弱者“造血”，而不是“輸血”，防止社會弱者過度依賴社會勞動者。同時，國家應(yīng)對志愿者采取一定的鼓勵政策，為其工作、生活等方面提供一定的優(yōu)惠措施，給志愿者一種道義上的補償，實現(xiàn)社會正義的動態(tài)平衡。
四、關(guān)于志愿服務(wù)立法的幾點建議
1、建議把志愿服務(wù)納入社會保障體系
我國目前的志愿服務(wù)和社會保障體系具有很大的互補性，在理論根源和社會功能上具有相當(dāng)?shù)囊恢滦�。不少歐美發(fā)達國家已把志愿服務(wù)納入到本國的社會保障體系之中，可以為我國的立法提供借鑒。社會保障是為了緩和經(jīng)濟結(jié)構(gòu)而造成的收入分配或生活需求性資源分配不公平而設(shè)計的一種社會再分配方案。[6]社會保障作為現(xiàn)代國家法體系的重要組成部分，其主要的義務(wù)承擔(dān)者是國家，但國家并不是唯一的義務(wù)角色。除此之外，社會及其成員也負(fù)有使每一位社會成員“繼續(xù)生存下去”的責(zé)任或義務(wù)。[7]社會福利是社會保障的一個重要組成部分，是國家和社會為保障和維持社會成員一定的生活質(zhì)量，滿足其物質(zhì)和精神的基本需要而采取的社會保障政策以及所提供的設(shè)施和相應(yīng)的服務(wù)。[8]社會福利是以提高公民生活質(zhì)量為目的的社會保障制度，特別是著眼于保障婦女、兒童、老人和殘疾人等弱勢群體的基本生活，改善這些社會群體的生活狀況。[9]志愿服務(wù)以扶貧濟困為主題，以社會困難群體為主要扶助對象，而社會困難群體主要是社會弱者�！渡綎|省青年志愿服務(wù)規(guī)定》第五條，青年志愿服務(wù)的重點對象是社會弱者，即殘疾人、老年人、優(yōu)撫對象和其他特殊困難需要救助的社會成員。由此可以看出，志愿服務(wù)在社會功能和服務(wù)對象方面與社會保障有驚人的相似之處，為志愿服務(wù)納入到社會保障體系之中，作為社會減壓的一支重要力量提供理論前提。其次，我國的社會保障體系還存在資金不足、內(nèi)容有限、覆蓋面狹窄和服務(wù)保障薄弱等問題，[10]社會保障體系還很不完善。在市場經(jīng)濟條件下，競爭機制所形成的優(yōu)勝劣汰必然會造成部分勞動者推出勞動崗位，從而使其本人和家庭因失去收入而陷入危機。社會經(jīng)濟領(lǐng)域按利益最大化的原則運作，不能完全顧及到社會弱者的利益。政府保證的是公民普遍權(quán)利，從最普遍意義上關(guān)懷公民的現(xiàn)實生活，不可能照顧到公民生活的方方面面。于是市場機制和政府機制之間出現(xiàn)了一定的“剩余空間”。[11]這些都需要志愿服務(wù)來滿足社會弱勢群體在物質(zhì)文化方面的需求。志愿服務(wù)作為社會保障體系的一支重要力量，為生活苦難的群體提供社會服務(wù)，無疑給社會保障注入了新鮮血液，必將對我國多層次達的社會保障體系的完善作出積極的貢獻。再者，現(xiàn)階段我國的志愿服務(wù)的一個突出問題就是資金不足，這就嚴(yán)重影響了志愿服務(wù)的順利開展。社會保障的資金來源是單向的，主要由國家和社會來負(fù)擔(dān)。將志愿服務(wù)納入到社會保障體系中，由國家財政支助志愿活動，必將推動我國志愿服務(wù)蓬勃發(fā)展。
2、明確志愿者組織的法律地位
《廣東省青年志愿服務(wù)條例》把青年志愿者組織定性為社會團體法人，以明確志愿者組織的法律地位。筆者認(rèn)為這種定性具有不合理性。社會團體法人作為法人的具體類型必須滿足法人的一般構(gòu)成要件，其中最重要的一點就是要有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費。[12 ]這是法人作為獨立的民事主體、獨立進行各項民事活動，獨立承擔(dān)民事責(zé)任的基本前提。所謂必要是指法人的財產(chǎn)或經(jīng)費應(yīng)與法人的性質(zhì)與規(guī)模等相適應(yīng)，能保證法人這一主體在社會中獨立有效運營。[13]目前，我國志愿者組織存在和發(fā)展的最大問題，就是資金嚴(yán)重缺乏，并且來源很不穩(wěn)定。志愿者組織主要依靠會員交納會費和社會各界的捐助來獲得資金。這種途徑獲得經(jīng)費的與志愿者組織參與的社會服務(wù)的性質(zhì)、范圍和規(guī)模是極不相適應(yīng)的，遠遠滿足不了志愿服務(wù)順利開展的需要。因而志愿者組織不具備開展活動、承擔(dān)責(zé)任所必需的經(jīng)費，是不符合社會團體法人的構(gòu)成要件的，因而志愿者組織只是一種公益性的社會組織。
志愿者組織是從事志愿服務(wù)的非營利性的公益組織，非營利性決定了志愿服務(wù)不以物質(zhì)報酬為目的，這是志愿者組織在組織活動時其經(jīng)費來源缺乏保障的重要原因，尤其是在組織大型的公益活動以及對志愿者進行培訓(xùn)時更顯得捉襟見肘。筆者認(rèn)為志愿者組織在開展活動時可以根據(jù)服務(wù)對象的社會性質(zhì)以組織的名義必要的成本費用，但這種費用不能分配給志愿者，以維持志愿者組織的生存和活動的順利開展，這并不影響志愿服務(wù)的非營利性這一基本特征。其次，志愿者組織只是一個中介機構(gòu)，是名義上的主體。志愿者才是志愿服務(wù)真正的參與者，是實際上的行為主體。比如在為大型企業(yè)進行活動宣傳時志愿者組織可以收取必要的成本費用，但參加科技扶貧、環(huán)境保護等公共性的活動就不能收取費用。
當(dāng)前我國志愿服務(wù)的組織機構(gòu)十分混亂，沒有統(tǒng)一的名稱。有志愿者協(xié)會、志愿者服務(wù)站、志愿者服務(wù)營、志愿者服務(wù)隊等等，很不規(guī)范。應(yīng)該對志愿者組織的名稱進行統(tǒng)一規(guī)定，便于管理和開展活動。筆者認(rèn)為，現(xiàn)階段我國的志愿者組織應(yīng)該由共青團統(tǒng)一組織和指導(dǎo)，因為共青團有一套強大的服務(wù)組織網(wǎng)絡(luò)，并且志愿者行動最先由共青團組織開展起來，長期以來積累了豐富的經(jīng)驗，具有強大的凝聚力和號召力。
3、建議設(shè)立志愿服務(wù)儲備基金
志愿者參與的服務(wù)都是自愿無償?shù)�，沒有通過活動賺取利潤，不能通過內(nèi)部機制解決志愿者組織的活動經(jīng)費問題。志愿者參與培訓(xùn)、開展活動都需要大量的經(jīng)費，尤其是由于不可抗力的原因或以外事件造成志愿者重大財產(chǎn)損失和人身傷害后，如何去保障志愿者及其家屬的合法權(quán)益？志愿者組織經(jīng)費不足，民事責(zé)任能力嚴(yán)重缺陷。最近可可西里的環(huán)保志愿者出現(xiàn)人身傷亡后，志愿者組織根本無力承擔(dān)責(zé)任。就此，筆者認(rèn)為國家和政府有必要為志愿服務(wù)設(shè)立專項儲備基金，解決志愿服務(wù)的資金短缺問題。專項基金由國家或政府財政開支，并由專人負(fù)責(zé)統(tǒng)一使用。志愿服務(wù)歸入社會保障體系，由國家提供必要的財政支助，必能使志愿服務(wù)有效的開展下去，發(fā)揮更大的社會效益。
4、由志愿者組織為志愿者提供相應(yīng)的人身保險
天有不測風(fēng)云，人有旦夕禍福。天災(zāi)人禍不期而遇給人以致命的打擊，使人生活恐懼不安，使家庭陷入困境，生活難以為繼。志愿者在參與社會服務(wù)，尤其是一些帶有很大危險性活動如環(huán)境保護、搶險救災(zāi)、維護治安等。這種危險不是個人能承擔(dān)的，只能由國家或社會來分擔(dān)。社會保障就是通過國家的介入，聚集社會力量、保護社會成員的生活安定[14]。志愿者在參與志愿服務(wù)時，也應(yīng)將其納入到社會保障法的保護范圍。社會保險是社會保障的主要內(nèi)容，以存在不確定的危險為條件，以志愿者提供的各種服務(wù)的性質(zhì)來看，為其提供相應(yīng)的保險具有必要性。志愿服務(wù)具有無償性，在志愿服務(wù)時主要威脅到志愿者的身體健康（如身體的傷害），甚至是生命安全，志愿者組織應(yīng)當(dāng)根據(jù)服務(wù)的內(nèi)容為志愿者提供相應(yīng)的人身保險，在志愿者確實發(fā)生意外事故或造成重大財產(chǎn)損失時，能獲得相應(yīng)的補償或賠償，達到切實保障志愿者的各項權(quán)益的目的。為志愿者提供相應(yīng)的人身保險并不與設(shè)立專項儲備基金矛盾，前者是社會對志愿者的意外損害進行補救，而后者是解決志愿者組織內(nèi)部的責(zé)任分擔(dān)問題。通過兩種保障機制的共同運作，使志愿者的權(quán)利真正落到實處，必將極大的提高志愿者的積極性。
5、明示志愿者組織與服務(wù)對象之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系
在社會調(diào)查過程中，存在一個不容忽視的社會現(xiàn)實，即在志愿服務(wù)時，志愿者組織與服務(wù)對象之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確。尤其是在環(huán)境保護，維護治安等公益事業(yè)方面，志愿者的服務(wù)對象有很大一部分是國家的有關(guān)機關(guān)或職能機構(gòu)。當(dāng)志愿者參與這種志愿服務(wù)時，可以享有哪些權(quán)利，應(yīng)當(dāng)履行哪些職責(zé)是一個值得探究的問題。比如志愿者協(xié)助交通警察維護交通秩序，對違規(guī)人員是否有行使處罰權(quán)，在執(zhí)行任務(wù)時能否擅離工作崗位等，其不當(dāng)行為又應(yīng)當(dāng)如何追究責(zé)任，這一系列的問題都有待于進一步明確。筆者認(rèn)為，志愿者在提供志愿服務(wù)時，志愿者組織可以和服務(wù)對象通過契約的形式，將其中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系加以明確化，以便志愿者更好地服務(wù)社會。
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