[ 駱軍 ]——(2018-1-26) / 已閱10692次
委托公證的風(fēng)險(xiǎn)防控
浙江省諸暨市公證處 駱軍
委托公證作為一項(xiàng)傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，當(dāng)事人可能因?yàn)槭聞?wù)繁忙或者考慮到成本因素，將某些須親自辦理的事項(xiàng)托付于他人或者機(jī)構(gòu)代理，而采證部門為驗(yàn)證委托書的有效性，往往通過借助公證機(jī)構(gòu)的公信力來實(shí)現(xiàn)。對貌似簡單的委托公證，近期因?yàn)樯婕胺慨a(chǎn)處分的委托公證事件頻發(fā)，行內(nèi)有些風(fēng)聲鶴唳，有的因噎廢食采取一刀切方式不予辦理，有的存有僥幸心理未引起足夠重視，有的感到茫然無措不知道如何去辦理此類燙手的公證業(yè)務(wù)。對行業(yè)一線工作者而言，身處其中，有必要靜下心來，回顧反思，既高度重視，又理性對待，以使委托公證業(yè)務(wù)步入良性發(fā)展的渠道。
[關(guān)鍵詞] 委托 公證 風(fēng)險(xiǎn) 防控
一、委托公證易發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的主要情形
（一）人證不符，引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)。對身份和材料判斷識別出現(xiàn)差錯(cuò)，造成人證不符，進(jìn)而引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)，此類情形最為常見。主要是以下幾種情況:真人假證；假人真證；假人假證。身份和材料判斷識別出現(xiàn)差錯(cuò)的主因是：一方面因?yàn)榧挤朗侄尾坏轿凰斐桑行┕C處尚未配備身份證識別儀、指紋錄入儀、拍照系統(tǒng)、人臉識別系統(tǒng)等設(shè)備，因配置不到位，加上信息孤島現(xiàn)象的存在，許多承擔(dān)社會(huì)公共職能的部門信息目前仍不共享，也不向社會(huì)開放，公證處又無權(quán)查詢公安、民政、社保等部門的信息。如果技防手段不到位，對證件僅依靠人工判斷識別，正確與否難免出現(xiàn)差錯(cuò)，相關(guān)部門對公證處查詢核實(shí)的不配合又造成證件資料的比對印證成為不可能完成的事情。另一方面因?yàn)椴糠洲k證人員綜合素質(zhì)欠缺或者責(zé)任心不強(qiáng)或者不夠謹(jǐn)慎勤勉所造成。人證不能合一既有客觀因素，也有主觀原因，委托公證如果真實(shí)性存疑，其基礎(chǔ)性的內(nèi)容——主體出現(xiàn)問題，被投訴成被告將不可避免，這是導(dǎo)致委托公證風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生甚至引起訴訟的最常見的原因。
（二）被別人利用，引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)。委托公證因?yàn)槭召M(fèi)不高，手續(xù)簡單，辦理快捷，一些人受利益的驅(qū)動(dòng)，想方設(shè)法利用取得的公證文書用于不正當(dāng)途徑，有的試圖通過委托公證給高利貸、非法集資、二手房炒房賺差價(jià)等套上合法的外衣，性質(zhì)嚴(yán)重的甚至涉及金融或不動(dòng)產(chǎn)詐騙，當(dāng)事人在不知情或者受騙情形下其合法的財(cái)產(chǎn)如果被處置，一旦權(quán)利受到損害，當(dāng)事人在通過其他合法救濟(jì)途徑無效的情況下，必然會(huì)向公證處追究責(zé)任并要求賠償。
（三）委托人的意思表示及委托內(nèi)容產(chǎn)生歧義，引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)。委托內(nèi)容與委托人意思表示不一致以及委托內(nèi)容不合法而引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)。最為典型的是“擔(dān)保性委托”，委托人處于被動(dòng)狀態(tài)或者被欺騙、脅迫，非出于個(gè)人意愿到公證處出具所謂的全權(quán)委托公證，其辦理公證的真實(shí)意圖是擔(dān)保民間借貸的債權(quán)，本意不在出售房產(chǎn)，出售房產(chǎn)的結(jié)果實(shí)質(zhì)上損害了委托人的利益，所以此類委托公證在具體實(shí)施過程中極易引發(fā)爭議，給公證處帶來風(fēng)險(xiǎn)隱患。
（四）不當(dāng)委托，引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)。委托人對委托產(chǎn)生的后果認(rèn)識和理解出現(xiàn)偏差，亦未引起高度關(guān)注與警惕，因?yàn)檫^于輕信他人，有的一知半解，有的怕麻煩圖省力，就將所有事項(xiàng)均讓中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人全權(quán)代為處理，而一些中介或者個(gè)人可能串通第三方作出損害委托人利益的行為，一旦委托事項(xiàng)出現(xiàn)非委托人預(yù)期的結(jié)果，將使委托人處于極為不利的地位，同樣給公證也帶來潛在的風(fēng)險(xiǎn)。
二、委托公證易發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的原因分析
（一）部分辦證人員思想上未予高度重視，辦證操作不夠規(guī)范，有些審批流程未履行到位，對委托公證材料的收集判別失之于寬，流于形式，有時(shí)對基本的核實(shí)印證程序也疏于行使，理念僅停留在證明簽名、指�。ɑ蛴¤b）真實(shí)性的基本框架之下，性質(zhì)嚴(yán)重的甚至對委托人的簽名、指�。ɑ蛴¤b）的真實(shí)性也把握不準(zhǔn)，出現(xiàn)了人證不符的情形。
（二）審核標(biāo)準(zhǔn)界限不清，過于注重于形式審查和實(shí)質(zhì)審查的劃分，偏面認(rèn)為采用形式審查，如果委托出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)可以減輕辦證人員的責(zé)任，把形式審查視作免責(zé)牌，這直接導(dǎo)致了選擇適用出證方式不正確的結(jié)果。因?yàn)檫^于糾結(jié)于形式審查還是實(shí)質(zhì)審查，并且把握不準(zhǔn)、界限不明，部分辦證人員一律以定式公證書格式第三十四式出具公證書，目的在于減輕辦證風(fēng)險(xiǎn)。
（三）對委托書內(nèi)容把控不嚴(yán)，對委托人提供的委托文本未加仔細(xì)審查甄別，只要委托人提出的要求均加以滿足，對出現(xiàn)的多事項(xiàng)一次性委托的、委托期限規(guī)定不明的、委托事項(xiàng)明顯存在矛盾或歧義的、全權(quán)委托的、內(nèi)容僅作概括羅列未明確表述的、是否可以轉(zhuǎn)委托等等情形既未嚴(yán)格審核，又未充分履行告知、提醒義務(wù)。
（四）對批量委托公證缺乏敏感性，雖然部分申請人明顯存在規(guī)避法律或者鉆法律空子的行為，但辦證人員卻視而不見。典型的例子如曾經(jīng)出現(xiàn)過的上海房產(chǎn)限購時(shí)，有不少地區(qū)大量借用別人的身份證到公證處辦理委托公證，然后到上海使用，以提高中簽率。公證同樣在為“套路貸”等開綠燈，上述情形均屬于明知不可為而為之，諸如此類委托公證既影響公證聲譽(yù)，也可能存在潛在風(fēng)險(xiǎn)，這些行為助紂為虐，嚴(yán)重?fù)p害了公證的公信力。
（五）未嚴(yán)格按照程序規(guī)則和業(yè)務(wù)指導(dǎo)意見的規(guī)定進(jìn)行操作，特別是對委托公證當(dāng)事人提供的證據(jù)材料，未正確運(yùn)用證據(jù)規(guī)則進(jìn)行審查判斷，將公證員個(gè)人判斷凌駕于規(guī)則以及指導(dǎo)意見之上，過度“自由心證”，造成尺度不一，標(biāo)準(zhǔn)不嚴(yán)，經(jīng)不起事后的檢查印證。
（六）部分從業(yè)人員缺乏社會(huì)責(zé)任感，過分追究經(jīng)濟(jì)效益而忽略了社會(huì)效益，把法無禁止即可為作了過度的擴(kuò)大解釋。部分委托公證事項(xiàng)雖符合辦證條件，但在考慮其產(chǎn)生的法律后果的同時(shí)，還需要充分預(yù)估其產(chǎn)生的社會(huì)后果，法律工作從業(yè)者既要堅(jiān)持公平正義，也應(yīng)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任義務(wù)。
三、委托公證值得特別關(guān)注的問題
（一）“擔(dān)保性委托”的風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對
“擔(dān)保性委托”因?yàn)槭录l發(fā)，在委托業(yè)務(wù)中特別被社會(huì)所詬病，對此類公證事項(xiàng)在辦理過程中明顯存在問題。其一是“擔(dān)保性委托”委托人的意思表示真實(shí)性存疑，它的基礎(chǔ)并非完全出于信任，委托人實(shí)際上出于無奈，其意思表示當(dāng)然是虛假的。其二是“擔(dān)保性委托”的內(nèi)容顯失公平，不管委托人（借款人）借款多少，均以房產(chǎn)作抵，而在委托書中對擔(dān)保房產(chǎn)的低價(jià)出賣無限制性規(guī)定，借款金額與實(shí)際房價(jià)存在差額，有時(shí)這個(gè)差額過于巨大，“擔(dān)保性委托”明顯違背了公平原則。其三是一定程度上侵犯了委托人（借款人）的訴權(quán)，“擔(dān)保性委托”一經(jīng)作出，委托人實(shí)際自動(dòng)喪失了訴權(quán)，并且堵塞了救濟(jì)的通道。其四是“擔(dān)保性委托”根本不存在擔(dān)保作用，它既無法理的基礎(chǔ)，在實(shí)踐中也只能是違法操作，而且委托人隨時(shí)可以行使單方面的撤銷或變更權(quán)，無論委托人（借款人）、受托人（出借人）在實(shí)踐中其擔(dān)保功能都不能實(shí)現(xiàn)。其五是“擔(dān)保性委托”成為了實(shí)施違法行為中的一個(gè)環(huán)節(jié)，它往往有意無意被高利貸、非法集資等違法行為所利用，給公證埋下禍患。
對“擔(dān)保性委托”公證，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)拒絕辦理，盡量通過說服宣傳積極引導(dǎo)當(dāng)事人向公證機(jī)構(gòu)申請辦理賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證，通過正當(dāng)?shù)姆绞胶秃戏ǖ耐緩�，保護(hù)債權(quán)的實(shí)現(xiàn)和債務(wù)的履行。
（二）委托的終止和有效情況
登記部門、當(dāng)事人或其他利害關(guān)系人經(jīng)常有人咨詢有關(guān)委托終止和是否繼續(xù)有效的問題，對此《民法通則》明確規(guī)定了五種情形，但是對其中代理人死亡和作為被代理人的法人終止的情況，在實(shí)踐操作中存在一定問題，因?yàn)槲兄黧w因法律事由消滅，作為接受委托公證書的受證方或代理人可能并非知曉代理人死亡或者被代理人的法人終止的情況，那么仍可能繼續(xù)實(shí)施受托行為，如為被代理人的利益繼續(xù)實(shí)施受托行為，產(chǎn)生的是積極意義，否則可能損及被代理人的利益。這從一個(gè)側(cè)面說明，委托的期限宜短不宜長，特別是委托人對重大利益的處分時(shí)，須更加謹(jǐn)慎。
對被代理人死亡后委托是否繼續(xù)有效的問題，總有一些人心存疑問，對此最高人民法院關(guān)于《民法通則》實(shí)施意見第82條明確規(guī)定了四種情形，假如代理人對被代理人死亡不知情的；被代理人的繼承人均認(rèn)可的；委托書約定代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)才終止的；在被代理人生前已經(jīng)實(shí)施，被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。上述四種情形下委托代理人所實(shí)施的代理行為依然有效。
（三）委托公證的撤銷
委托作為單方的法律行為，委托人可以隨時(shí)行使撤銷權(quán)，我國《民法通則》明確規(guī)定委托代理終止的法定原因之一就是被代理人取消委托。撤銷委托公證一般應(yīng)去原出具委托的公證處辦理相關(guān)手續(xù)，并收回原公證委托書(但如果委托人能全部收回公證書，那么委托人直接銷毀即可，到公證處辦理撤銷手續(xù)毫無意義)。對于無法收回原公證書的，雖然通過公證撤銷了原委托公證，但在撤銷委托之前，代理人以被代理人名義實(shí)施的委托行為仍有效。而且撤銷委托并非公示行為，公證也無公告流程的設(shè)置，第三人不可能得知公證委托書撤銷的真實(shí)情況，實(shí)踐中一般采用委托人通知受托人并及時(shí)到相關(guān)部門進(jìn)行撤銷備案來解決實(shí)際問題。
公證當(dāng)事人如果申請撤銷委托公證，辦證人員應(yīng)履行好告知義務(wù)，根據(jù)委托公證事項(xiàng)的具體實(shí)施情況，經(jīng)過分析判斷，幫助當(dāng)事人設(shè)計(jì)方案，使當(dāng)事人能通過有效可行的途徑真正達(dá)到撤銷委托公證的目的。
四、委托公證風(fēng)險(xiǎn)的防控措施
（一）增加投入，添置必要的硬件設(shè)備，通過一定的技防手段解決人證不能合一的問題，但也不能過度依賴硬件識別設(shè)備，一些儀器雖然可以識別真假，但其正確率還有待于實(shí)踐的檢驗(yàn)，主要起到的應(yīng)是警告、警示的作用。儀器設(shè)備的識別必須與當(dāng)事人提供的材料、通過對當(dāng)事人進(jìn)行詢問、實(shí)地核實(shí)等相互印證比對，綜合判斷，才能保證人證合一。
（二）宣傳委托公證法律知識以及真正的效用，引導(dǎo)公證當(dāng)事人正確使用委托公證文書，同時(shí)理解委托公證的真實(shí)含義，促使公證當(dāng)事人正確合理利用委托公證，以最大限度保護(hù)委托人的合法權(quán)益不受侵犯。
（三）重視履行告知義務(wù)，告知事項(xiàng)應(yīng)做到詳盡規(guī)范細(xì)致，對不同個(gè)案的特殊情況應(yīng)做特別告知，同時(shí)對存在不法意圖的當(dāng)事人和騙取公證書的申請人加入黑名單目錄，對涉嫌犯罪的由有關(guān)部門打擊處理，教育與懲處相結(jié)合，使不法分子想實(shí)施不法行為望而卻步。
（四）采用限制性措施，對委托期限建議不采用“委托期限至本委托事項(xiàng)辦理完畢止”的表述方式。對當(dāng)事人提供的格式委托文本，如涉及多事項(xiàng)一次性代為辦理或者多個(gè)受托人辦理的，應(yīng)建議當(dāng)事人修改委托書文本或者明確受托人具體可以辦理的事項(xiàng)，堅(jiān)持一事一證的原則，拒絕多事項(xiàng)一次性委托，同時(shí)委托書中不擬加注“該委托權(quán)不可撤銷”的內(nèi)容，通過對文書加以規(guī)范限制來杜絕風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。對涉及不動(dòng)產(chǎn)的委托，按照指導(dǎo)意見規(guī)定，正確區(qū)分公證書出具方式，并按照實(shí)際情況加注相關(guān)內(nèi)容，如“本公證書未對委托人是否具有處分權(quán)作出證明”，轉(zhuǎn)委托的加注“本公證書未對原委托書目前是否有效作出證明”。公證文書送達(dá)嚴(yán)格按照程序履行，如委托人無法直接領(lǐng)取公證書，可通過郵寄等方式送達(dá)。
（五）對于委托人系年老體弱、危重病人、聾啞盲人等群體，應(yīng)由專業(yè)人員翻譯并記錄在案附卷，同時(shí)采取全程錄音或錄像的方式固定證據(jù)，以便需要時(shí)能還原辦證時(shí)的實(shí)際情況，日后起到備查鑒別的作用，防止委托人以違背其真實(shí)意思或行為能力存在缺陷或?qū)ξ袃?nèi)容未全部理解等理由行使撤銷權(quán)。
（六）在行業(yè)指導(dǎo)意見的基礎(chǔ)上，出臺更加具體規(guī)范細(xì)化可操作的規(guī)定，加強(qiáng)防控意識，梳理辦證流程，查找委托公證可能存在的漏洞和缺陷，對受理?xiàng)l件、審查環(huán)節(jié)、比對核實(shí)、委托事項(xiàng)、委托期限、審核審批、文書發(fā)送以及一些需要限制的規(guī)定等方面由行業(yè)協(xié)會(huì)出臺具體書面文件，以便于操作實(shí)施。
（七）在行業(yè)內(nèi)建立聯(lián)網(wǎng)公示系統(tǒng)，包括黑名單錄入、撤證公告、警示案例的發(fā)布等，以使行業(yè)人員了解委托公證動(dòng)態(tài)情況，社會(huì)各界起到監(jiān)督作用，從全方位多層次的角度，堵塞委托公證的漏洞，杜絕委托公證風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
委托公證雖然因?yàn)榛h笆不緊、存有漏洞被不法分子利用發(fā)生了影響行業(yè)形象的一些事件，但行業(yè)人員應(yīng)該從中吸取教訓(xùn)，既不拒之門外，也不盲目辦證，應(yīng)守住紅線和底線，通過規(guī)范梳理防控，將其風(fēng)險(xiǎn)降到最低點(diǎn)，做到預(yù)防應(yīng)對有策，避免出現(xiàn)公證為不法行為背書并承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的事再次發(fā)生。
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