[ 王冠華 ]——(2017-4-5) / 已閱9898次
建設工程施工合同示范文本新舊對照解讀之七：合同協(xié)議書之承諾(第七條)
王冠華
一、新舊合同條文對照
GF-2013-0201
第一部分 合同協(xié)議書
……
七、承諾
1.發(fā)包人承諾按照法律規(guī)定履行項目審批手續(xù)、籌集工程建設資金并按照合同約定的期限和方式支付合同價款。
2.承包人承諾按照法律規(guī)定及合同約定組織完成工程施工，確保工程質(zhì)量和安全，不進行轉(zhuǎn)包及違法分包，并在缺陷責任期及保修期內(nèi)承擔相應的工程維修責任。
3.發(fā)包人和承包人通過招投標形式簽訂合同的，雙方理解并承諾不再就同一工程另行簽訂與合同實質(zhì)性內(nèi)容相背離的協(xié)議。
GF-1999-0201
第一部分 協(xié)議書
……
八、承包人向發(fā)包人承諾按照合同約定進行施工、竣工并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔工程質(zhì)量保修責任。
九、發(fā)包人向承包人承諾按照合同約定的期限和方式支付合同價款及其他應當支付的款項。
較之于原《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)協(xié)議書第八條、第九條，《示范文本》合同協(xié)議書中“七、承諾”主要修改如下：
1.在承包人承諾條款中，施工依據(jù)增加了“按照法律規(guī)定”，承諾內(nèi)容增加了“確保工程質(zhì)量和安全，不進行轉(zhuǎn)包及違法分包”以及在“缺陷責任期”承擔相應的工程維修責任等方面的內(nèi)容。
2.在發(fā)包人承諾條款中，承諾內(nèi)容增加了“按照法律規(guī)定履行項目審批手續(xù)、籌集工程建設資金”等方面的內(nèi)容，同時將原《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)協(xié)議書第九條中“按照合同約定的期限和方式支付其他應當支付的款項”相關內(nèi)容刪除，用語更為準確。
3.為遏制建筑市場“黑白合同”或者“陰陽合同”行為，增加了雙方共同的宣誓性承諾條款，即“發(fā)包人和承包人通過招投標形式簽訂合同的，雙方理解并承諾不再就同一工程另行簽訂與合同實質(zhì)性內(nèi)容相背離的協(xié)議�！�
二、理解
為遏制建筑市場上轉(zhuǎn)包工程、違法分包、簽訂“黑白合同”或者“陰陽合同”等違法行為，本條規(guī)定了承諾事項，包括發(fā)包人承諾條款、承包人承諾條款以及雙方共同的宣誓性承諾條款，該等承諾事項高度概括了發(fā)包人和承包人的主要義務以及我國加強招投標合同監(jiān)管，防止違法轉(zhuǎn)包違規(guī)分包，保障工程質(zhì)量的政策取向。
(一)缺陷責任期和保修期
在承包人承諾條款中，承包人承擔工程維修責任的期限有“缺陷責任期”和“保修期”之別，有必要對這兩個期限進行界定。
1.缺陷責任期
所謂“缺陷責任期”，根據(jù)《示范文本》通用合同條款第1.1.4.4條的規(guī)定，是指承包人按照合同約定承擔缺陷修復義務，且發(fā)包人預留質(zhì)量保證金的期限，自工程實際竣工日期起計算。根據(jù)《建設工程質(zhì)量保證金管理辦法》(建質(zhì)[2016]295號)第二條、第八條、第九條、第十條等相關規(guī)定，缺陷責任期一般為1年，最長不超過2年，由發(fā)、承包雙方在合同中約定。缺陷責任期從工程通過竣工驗收之日起計。由于承包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進行竣工驗收的，缺陷責任期從實際通過竣工驗收之日起計。由于發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進行竣工驗收的，在承包人提交竣工驗收報告90天后，工程自動進入缺陷責任期。缺陷責任期內(nèi)，由承包人原因造成的缺陷，承包人應負責維修，并承擔鑒定及維修費用。如承包人不維修也不承擔費用，發(fā)包人可按合同約定從保證金或銀行保函中扣除，費用超出保證金額的，發(fā)包人可按合同約定向承包人進行索賠。承包人維修并承擔相應費用后，不免除對工程的損失賠償責任。由他人原因造成的缺陷，發(fā)包人負責組織維修，承包人不承擔費用，且發(fā)包人不得從保證金中扣除費用。缺陷責任期內(nèi)，承包人認真履行合同約定的責任，到期后，承包人向發(fā)包人申請返還保證金。
2.保修期
所謂“保修期”，根據(jù)《示范文本》通用合同條款第1.1.4.5條的規(guī)定，是指承包人按照合同約定對工程承擔保修責任的期限，從工程竣工驗收合格之日起計算。需要指出的是，發(fā)包人、承包人在合同約定的保修期不得低于法定最低保修期限。《建設工程質(zhì)量管理條例》第四十條第一款規(guī)定，“在正常使用條件下，建設工程的最低保修期限為：(一)基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；(二)屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；(三)供熱與供冷系統(tǒng)，為2個采暖期、供冷期；(四)電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程，為2年�！弊畹捅Ｐ奁谙迣儆诜蓮娭菩砸�(guī)定，雙方當事人在合同中約定保修期時不得違反。
保修期間的質(zhì)量責任劃分原則是：施工單位未按國家有關規(guī)范、標準和設計要求施工，造成的質(zhì)量缺陷，由施工單位負責返修并承擔經(jīng)濟責任；屬于設計方面的原因造成的質(zhì)量缺陷，由施工單位負責返修，其費用通過建設單位向設計單位索賠；因建筑材料、構(gòu)配件和設備質(zhì)量不合格引起的質(zhì)量缺陷，屬于施工單位負責采購的，施工單位承擔經(jīng)濟責任。屬于建設單位采購，但施工單位提出異議而建設單位堅持使用的，由建設單位承擔經(jīng)濟責任；因建設單位或建筑物所有人使用不當造成的質(zhì)量缺陷，由建設單位或建筑物所有人自行負責；因地震、洪水、臺風等不可抗力或自然災害造成的質(zhì)量事故，施工單位、設計單位、監(jiān)理單位不承擔經(jīng)濟責任。對在保修期限和保修范圍內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，一般是先由建設單位組織勘查、設計、施工等單位分析質(zhì)量問題的原因，確定保修方案，由施工單位負責保修。賠償損失既包括因工程質(zhì)量造成的直接損失，即用于返修的費用，也包括間接損失，如給使用人或第三人造成的財產(chǎn)或非財產(chǎn)損失等[1]。
(二)黑白合同或者陰陽合同
發(fā)包人與承包人之間就同一建設工程簽訂兩份不同版本的合同，其中有一份是中標合同、另一份是實質(zhì)性內(nèi)容與中標合同不一致的合同，也就是社會上人們通常所說的“黑白合同”，也叫“陰陽合同”。被稱為“黑白合同”的兩個不同版本的合同，在簽訂時間上可以存在三種狀態(tài)，即與中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同在中標合同之前簽訂；與中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同在中標合同之后簽訂；與中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同與中標合同在同一天簽訂且難以確定先后順序的。
《招標投標法》第四十六條第一款規(guī)定，“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”所謂“合同實質(zhì)性內(nèi)容”，一般是指合同約定的工程價款、工程質(zhì)量、工程期限、工程項目性質(zhì)。《第八次全國法院民事商事審判工作會議(民事部分)紀要》第三十一條規(guī)定，“招標人和中標人另行簽訂改變工期、工程價款、工程項目性質(zhì)等影響中標結(jié)果實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議，導致合同雙方當事人就實質(zhì)性內(nèi)容享有的權(quán)利義務發(fā)生較大變化的，應認定為變更中標合同實質(zhì)性內(nèi)容�！薄度珖袷聦徟泄ぷ鲿h紀要》(法辦[2011]442號)也規(guī)定，“招標人和中標人另行簽訂改變工期、工程價款、工程項目性質(zhì)等中標結(jié)果的協(xié)議，應認定為變更中標合同實質(zhì)性內(nèi)容；中標人作出的以明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設住房配套設施、讓利、向建設方捐款等承諾，亦應認定為變更中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容�！睂嵺`中，把握“實質(zhì)性內(nèi)容的變更”，應注意以下兩點：
1.變更的幅度把握
并非所有就上述實質(zhì)性內(nèi)容的修改、變更均屬于簽訂“黑白合同”的情形，必須是會導致雙方當事人利益失衡的情況，需要根據(jù)具體合同的實際情況予以判定。
總共2頁 1 [2]
下一頁
