[ 王克先 ]——(2017-3-26) / 已閱19691次
離婚糾紛請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)探析
王克先 呂凱利 浙江新時(shí)代律師事務(wù)所
[內(nèi)容提要]臺(tái)灣著名學(xué)者王澤鑒教授認(rèn)為，典型的實(shí)例題的構(gòu)造為：“誰得向誰，依據(jù)何種法律規(guī)范，主張何種權(quán)利”。解題的主要工作，在于探尋得支持一方當(dāng)事人，向他方當(dāng)事人有所主張的法律規(guī)范。此種可供支持一方當(dāng)事人得向他方當(dāng)事人有所主張的法律規(guī)范，即為請(qǐng)求權(quán)規(guī)范基礎(chǔ)，簡(jiǎn)稱請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。王澤鑒教授把民法中的請(qǐng)求權(quán)分為契約上的請(qǐng)求權(quán)、類似契約請(qǐng)求權(quán)、無因管理上之請(qǐng)求權(quán)、物上請(qǐng)求權(quán)、不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)、侵權(quán)行為損害賠償請(qǐng)求權(quán)、其他請(qǐng)求權(quán)等七大類，但未明確提及離婚糾紛的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。處理離婚糾紛的過程同樣是來回穿梭于規(guī)范和事實(shí)之間，事實(shí)——規(guī)范——事實(shí)，這樣一個(gè)找法的過程，也就是說請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)方法同樣適用于離婚糾紛。離婚糾紛主要涉及婚姻關(guān)系的解除、子女撫養(yǎng)、共同財(cái)產(chǎn)分割與債務(wù)承擔(dān)。研究離婚糾紛請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，要著力尋找離婚糾紛的各類請(qǐng)求權(quán)所依據(jù)的具體法律條文。以請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)作為出發(fā)點(diǎn)和立足點(diǎn)來處理離婚糾紛，有著重要的現(xiàn)實(shí)意義。
[關(guān)鍵詞]離婚糾紛 請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ) 探析
一、請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)與離婚糾紛
1、請(qǐng)求權(quán)概念
請(qǐng)求權(quán)是從訴權(quán)發(fā)展出來的概念，請(qǐng)求權(quán)一般是指權(quán)利人請(qǐng)求他人為或不為一定行為的權(quán)利。實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)通過程序法上的請(qǐng)求權(quán)實(shí)現(xiàn)，程序法上的請(qǐng)求權(quán)是尋求公權(quán)力救濟(jì)的權(quán)利，請(qǐng)求權(quán)是將實(shí)體權(quán)利和訴訟法聯(lián)系在一起的樞紐，實(shí)體權(quán)利通過請(qǐng)求權(quán)的確立而得到訴訟法的調(diào)整。簡(jiǎn)而言之，請(qǐng)求權(quán)使實(shí)體權(quán)利在訴訟法中得以保障，而請(qǐng)求權(quán)也必依附于實(shí)體權(quán)利而存在。
2、請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)概念
德國(guó)著名民法學(xué)家迪特爾•梅迪庫斯是請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)思維的極力倡導(dǎo)者，他寫的《民法》一書就是用請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)把民法整個(gè)體系串起來的，《民法》簡(jiǎn)寫本的中譯本叫《請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)》。我們現(xiàn)在通過漢語接觸的關(guān)于請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的書，最經(jīng)典的是臺(tái)灣著名學(xué)者王澤鑒教授的《法律思維與民法實(shí)例:請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)理論體系》。王澤鑒教授在書中描述，典型的實(shí)例題的構(gòu)造為“誰得向誰，依據(jù)何種法律規(guī)范，主張何種權(quán)利”。解題的主要工作，在于探尋得支持一方當(dāng)事人，向他方當(dāng)事人有所主張的法律規(guī)范。此種可供支持一方當(dāng)事人得向他方當(dāng)事人有所主張的法律規(guī)范，即為請(qǐng)求權(quán)規(guī)范基礎(chǔ)，簡(jiǎn)稱請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。王澤鑒教授認(rèn)為，請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的尋找，是處理實(shí)例題的核心工作。在某種意義上甚至可以說，實(shí)例解答，就在于尋找請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)是每一個(gè)學(xué)習(xí)法律的人必須了解、確實(shí)掌握的基本概念及思考方法。
請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)簡(jiǎn)要概括即為起訴的依據(jù)，該依據(jù)既可以是現(xiàn)行的法條也可以是當(dāng)事人雙方通過平等協(xié)商、意思表示一致而簽訂的合同。
3、請(qǐng)求權(quán)與請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的聯(lián)系
王澤鑒教授認(rèn)為，請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)是請(qǐng)求權(quán)得以產(chǎn)生的法律依據(jù)。一定的請(qǐng)求權(quán)必然與相應(yīng)的法律支持存在因果關(guān)系,無法律依據(jù)便不能主張請(qǐng)求權(quán)。即請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)是請(qǐng)求權(quán)的法律根源，請(qǐng)求權(quán)是請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的外在表現(xiàn)。兩者相互依存，缺乏請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，請(qǐng)求權(quán)在法律框架內(nèi)不能成立，而失去請(qǐng)求權(quán)，請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)便不具有法律實(shí)踐性。
4、請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的現(xiàn)實(shí)意義
目前國(guó)內(nèi)法學(xué)教學(xué)中并未使用請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)方法，因此我們并未形成找法條，找請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的思維習(xí)慣。司法實(shí)踐中一般認(rèn)為，請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)不明或者請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)競(jìng)合，屬于法律適用問題，是法官的職責(zé)，請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)不明對(duì)當(dāng)事人而言沒有什么法律后果。如：《浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于規(guī)范民商事案件中法官釋明的若干規(guī)定》第十七條就規(guī)定，當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)不明確或存在競(jìng)合情形的，法官應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人予以明確或者作出選擇。經(jīng)釋明，當(dāng)事人仍不予以明確或作出選擇的，法官可根據(jù)其提出的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由依法處理。
但《浙江省高級(jí)人民法院民事審判第一庭關(guān)于規(guī)范民事訴訟活動(dòng)的若干意見（試行）》第九條卻規(guī)定，因當(dāng)事人不明確請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)而導(dǎo)致案件無法處理的，可裁定駁回起訴。也就是說當(dāng)事人須對(duì)請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)不明承擔(dān)相應(yīng)的后果。
而從訴訟效果看，當(dāng)出現(xiàn)請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)不明的情況時(shí)，說明原告并不清楚自己的訴訟請(qǐng)求能夠得到何種法律條款的支持。心中無數(shù)，即使訴訟能夠繼續(xù)進(jìn)行，案件也難以得到最佳結(jié)果。
5、離婚糾紛的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)
離婚是指夫妻雙方依照法定條件和程序解除婚姻關(guān)系的法律行為。
《婚姻法》第三十一條規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚�；橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對(duì)子女和財(cái)產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時(shí)，發(fā)給離婚證。法條表明，離婚糾紛主要涉及三個(gè)法律問題：解除婚姻關(guān)系、子女撫養(yǎng)、共同財(cái)產(chǎn)分割與債務(wù)承擔(dān)。因此離婚案件一般同時(shí)涉及人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的多個(gè)訴訟請(qǐng)求，由于案件具體情況各異，訴訟請(qǐng)求對(duì)應(yīng)的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)也會(huì)不同。
王澤鑒教授把民法中的請(qǐng)求權(quán)分為契約上的請(qǐng)求權(quán)、類似契約請(qǐng)求權(quán)、無因管理上之請(qǐng)求權(quán)、物上請(qǐng)求權(quán)、不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)、侵權(quán)行為損害賠償請(qǐng)求權(quán)、其他請(qǐng)求權(quán)等七大類，并未明確提及離婚糾紛的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。但是，處理離婚糾紛的過程同樣是來回穿梭于規(guī)范和事實(shí)之間，事實(shí)——規(guī)范——事實(shí)，這樣一個(gè)找法的過程，也就是說請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)方法同樣適用于離婚糾紛。離婚糾紛請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的研究，要著力研究婚姻關(guān)系的解除、子女撫養(yǎng)、共同財(cái)產(chǎn)分割與債務(wù)承擔(dān)等實(shí)體權(quán)利，尋找離婚糾紛的各類請(qǐng)求權(quán)所依據(jù)的具體法律條文。所以說，以請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)作為出發(fā)點(diǎn)和立足點(diǎn)來處理離婚糾紛，有著重要的現(xiàn)實(shí)意義。
二、解除婚姻關(guān)系的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)
解除婚姻關(guān)系主要涉及下列法律、司法解釋：
《婚姻法》、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（簡(jiǎn)稱《婚姻法司法解釋一》）、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋（三）》（簡(jiǎn)稱《婚姻法司法解釋三》）、《最高人民法院審理離婚糾紛如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》（簡(jiǎn)稱《夫妻感情破裂意見》）。
解除婚姻關(guān)系的基本規(guī)定。
《婚姻法》第三十二條第一款 男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。
第二款 人民法院審理離婚糾紛，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。
1、要求解除婚姻關(guān)系的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。
①《婚姻法》第三十二條第三款 有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：
（一）重婚或有配偶者與他人同居的；
（二）實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；
（三）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；
（四）因感情不和分居滿二年的；
（五）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。
②《婚姻法司法解釋三》第九條 ……夫妻雙方因是否生育發(fā)生糾紛，致使感情確已破裂，一方請(qǐng)求離婚的，人民法院經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)依照婚姻法第三十二條第三款第(五)項(xiàng)的規(guī)定處理。
③《夫妻感情破裂意見》
凡屬下列情形之一的，視為夫妻感情確已破裂。一方堅(jiān)決要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，可依法判決準(zhǔn)予離婚。
1.一方患有法定禁止結(jié)婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其它原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的。
2.婚前缺乏了解，草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活的 。
3.婚前隱瞞了精神病，婚后經(jīng)治不愈，或者婚前知道對(duì)方患有精神病而與其結(jié)婚，或一方在夫妻共同生活期間患精神病，久治不愈的。
4.一方欺騙對(duì)方，或者在結(jié)婚登記時(shí)弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的。
5.雙方辦理結(jié)婚登記后，未同居生活，無和好可能的。
6.包辦、買賣婚姻、婚后一方隨即提出離婚，或者雖共同生活多年，但確未建立起夫妻感情的。
7.因感情不和分居已滿3年，確無和好可能的，或者經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離 婚后又分居滿1年，互不履行夫妻義務(wù)的。
8.一方與他人通奸、非法同居，經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn)，無過錯(cuò)一方起訴離婚，或者過錯(cuò)方起訴離婚，對(duì)方不同意離婚，經(jīng)批評(píng)教育，處分，或在人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，過錯(cuò)方又起訴離婚，確無和好可能的。
9.一方重婚，對(duì)方提出離婚的。
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