[ 王禮仁 ]——(2015-10-5) / 已閱12307次
對(duì)孫若軍教授“民事不能審理程序瑕疵婚姻效力”觀點(diǎn)之質(zhì)疑
王禮仁
一、民事程序不能審理程序瑕疵婚姻效力糾紛系誤讀
理論上認(rèn)為登記程序瑕疵婚姻效力不能通過民事程序解決，最普遍最主要的理由是婚姻登記是行政確認(rèn)行為，民事訴訟不能審查行政行為。如最高人民法院和孫若軍教授即是這種觀點(diǎn)。[1]民事訴訟不能審理登記婚姻效力是一種誤讀。其根本原因在于沒有弄清婚姻登記的性質(zhì)以及婚姻登記糾紛中民事法律關(guān)系與行政法律關(guān)系的界限，把行政確認(rèn)行為引起的糾紛與行政案件相等同。為此，有必要對(duì)婚姻登記的性質(zhì)、程序瑕疵婚姻的性質(zhì)、行政確認(rèn)行為引起糾紛的性質(zhì)等問題予以澄清。
（一）婚姻登記是民事登記。世界各國的民事登記均包括婚姻登記,我國澳門的《民事登記法典》也包括婚姻、親子、收養(yǎng)等。因而，婚姻登記屬于典型的民事登記。在國外，民事登記婚姻，又稱民事婚姻，以區(qū)別普通法婚姻（事實(shí)婚姻）、宗教婚姻。在我國，婚姻登記只是婚姻產(chǎn)生民事法律效力的一種必要形式，即經(jīng)登記的婚姻產(chǎn)生民事法律效力，屬于民事婚姻；沒有登記的婚姻，不產(chǎn)生民事法律效力，屬于客觀存在的事實(shí)婚姻。由于婚姻登記是民事登記，因民事登記引起的糾紛，通過民事程序解決，也是世界慣例。
（二）程序瑕疵婚姻與法定無效婚姻均屬民事性質(zhì)。登記程序違法或欠缺必要形式要件的“程序瑕疵婚姻”，與法定無效婚姻等其他形態(tài)婚姻相比并無本質(zhì)區(qū)別。這里不妨對(duì)瑕疵婚姻作一個(gè)簡單分解，就可以清楚地知道它與其他婚姻形態(tài)相比并無區(qū)別，仍然屬于民事性質(zhì)。
根據(jù)婚姻法和有關(guān)法理，我國不同效果的婚姻形態(tài)可以分為五種：即有效婚姻；無效婚姻；可撤銷婚姻；不成立婚姻；[2]程序瑕疵婚姻。這五種婚姻形態(tài)都是婚姻登記的產(chǎn)物，可謂“一母所生”。從現(xiàn)行法律規(guī)定和法理來看，有效婚姻、無效婚姻、可撤銷婚姻、不成立婚姻，其性質(zhì)都是民事糾紛。那么，相同的婚姻登記行為不可能產(chǎn)生不同性質(zhì)的案件，瑕疵婚姻當(dāng)然也屬于民事案件，不可能成為“雜種”而演變?yōu)樾姓讣７駝t，在法理上無法解釋。
同時(shí)，對(duì)每個(gè)具體瑕疵婚姻可能產(chǎn)生的不同法律效果進(jìn)行分解，它與其它婚姻形態(tài)亦無性質(zhì)區(qū)別。由于瑕疵婚姻的違法情節(jié)各不相同，對(duì)瑕疵婚姻的認(rèn)識(shí)也不盡一致，從目前的司法實(shí)踐來看，各地法院針對(duì)不同情形的瑕疵婚姻，分別按照有效婚姻、無效婚姻、可撤銷婚姻、不成立婚姻處理。[3]由此可見，瑕疵婚姻與其他婚姻形態(tài)相比較，其最大區(qū)別就在于其法律效力或效果具有不確定性，需要法院根據(jù)具體案件的具體情節(jié)判斷或確定。瑕疵婚姻的具體法律效果如何判斷，應(yīng)當(dāng)由其違法性質(zhì)或違法情節(jié)的輕重而決定。盡管對(duì)某一具體瑕疵婚姻的效力如何判斷，可能有不同看法。但無論存在何種爭議，無論對(duì)瑕疵婚姻效力如何判斷或處理，其結(jié)果肯定是有效婚姻、無效婚姻、可撤銷婚姻、不成立婚姻中的一種，不可能超越這個(gè)范圍。那么，無論瑕疵婚姻屬于哪一種婚姻形態(tài)，都與民事存在血緣關(guān)系，不可能發(fā)生異變而成為行政案件。
在國外，有效婚姻、無效婚姻、可撤銷婚姻、不成立之婚姻等都是民事案件，按照民事程序處理。在我國，有效婚姻、法定無效婚姻也由人民法院按照民事程序作為民事案件處理。而法定無效婚姻與瑕疵婚姻相比，除其具體違法形式和情節(jié)輕重不同、可能產(chǎn)生的法律效果不確定外，其他方面完全相同。即爭議標(biāo)的相同，都是婚姻關(guān)系；登記機(jī)關(guān)相同，都是婚姻登記機(jī)關(guān)；案件性質(zhì)相同，都是平等主體之間的民事權(quán)益之爭。對(duì)于性質(zhì)相同的婚姻糾紛，為什么對(duì)前者由法院按民事糾紛直接處理，而對(duì)后者則要按行政案件處理呢？這種劃分標(biāo)準(zhǔn)顯然缺乏正當(dāng)性法理基礎(chǔ)。
比如，已婚男子王某某，偽造假身份與史某某結(jié)婚，史某某發(fā)現(xiàn)后，控告王某某重婚，法院判處王某某有期徒刑一年，緩刑兩年。之后，史某某又通過民事程序請(qǐng)求宣告史某某與王某某婚姻無效。南昌市西湖區(qū)人民法院判決宣告史某某與王某某的婚姻無效。[4]
在這里，法院認(rèn)定使用虛假身份結(jié)婚，其婚姻仍然成立，并可以構(gòu)成重婚，依法分別判處王某某刑罰、宣告其使用假身份結(jié)婚之重婚無效。該判決實(shí)體和程序無疑都是正確的。那么，如果王某某原來沒有結(jié)婚而使用虛假身份與史某某結(jié)婚，史某某或王某某因該婚姻是否成立或有效發(fā)生爭議，起訴請(qǐng)求法院確認(rèn)其婚姻效力時(shí)，則顯然不可能涉及重婚問題。那么，對(duì)這種不涉及重婚的婚姻效力判斷案件，如果認(rèn)為只能通過行政程序解決，那就會(huì)出現(xiàn)自相矛盾的雙重標(biāo)準(zhǔn)，即同樣是使用虛假身份證結(jié)婚，構(gòu)成了重婚，則是民事案件；而沒有構(gòu)成重婚，則屬于行政案件。這種劃分案件性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)是什么？顯然缺乏科學(xué)性。
（三）行政確認(rèn)行為不能成為阻卻民事審理婚姻效力的理由 。最高院在說明《婚姻法解釋（三）》之所以規(guī)定民事不能審理瑕疵婚姻效力時(shí)指出，“結(jié)婚登記在性質(zhì)上屬于行政確認(rèn)行為，不屬于民事案件審查范圍�！盵5]孫若軍教授也認(rèn)為，由于“結(jié)婚登記是婚姻登記機(jī)關(guān)依當(dāng)事人的申請(qǐng)做出的具體行政行為”，“婚姻效力的認(rèn)定以及婚姻的解除，卻有賴于結(jié)婚登記行為效力的先行解決，如此，結(jié)婚登記行政行為的效力就成為民事訴訟的先決問題�！� 并認(rèn)為“行政先決源于行政行為的公定力以及我國民事訴訟和行政訴訟的職能分工。” [6]
以婚姻登記是行政確認(rèn)行為(或具體行政行為)作為“民事不能審理瑕疵婚姻效力”的理由，實(shí)際上是將確認(rèn)行為作為劃分行政案件與民事案件的唯一標(biāo)準(zhǔn)，沒有把握民事婚姻登記行為的本質(zhì)，混淆了行政法律關(guān)系與民事法律關(guān)系的界限。
1、婚姻登記是當(dāng)事人與登記機(jī)關(guān)共同完成的“婚姻宣示”行為，并非單純的行政行為�；橐龅怯浭钱�(dāng)事人雙方向婚姻登記機(jī)關(guān)宣示愿意結(jié)婚或離婚，要求登記機(jī)關(guān)公示證明；登記機(jī)關(guān)對(duì)符合結(jié)婚或離婚條件者，予以登記并頒發(fā)結(jié)婚證或離婚證，以此公示證明�；橐龅怯浿挟�(dāng)事人宣示與登記機(jī)關(guān)證明是一個(gè)完整的公示行為，而且當(dāng)事人的宣示是主行為，登記機(jī)關(guān)證明是附屬行為（協(xié)助當(dāng)事人完成婚姻宣示）。[7] 因而，婚姻登記本質(zhì)上是民事登記行為，即國家授權(quán)的機(jī)關(guān)（目前各地婚姻登記處亦非行政機(jī)關(guān)）對(duì)當(dāng)事人民事婚姻登記行為疊加確認(rèn)。
即使把婚姻登記看做一個(gè)單純的行政證明行為即確認(rèn)行為，亦是對(duì)民事法律關(guān)系的確認(rèn)。民事確認(rèn)行為產(chǎn)生的糾紛，是否屬于行政案件，其決定因素是確認(rèn)行為所引起糾紛的法律關(guān)系的內(nèi)容和性質(zhì)，并不是確認(rèn)行為本身。就婚姻登記引起的“婚姻效力”糾紛而言，其爭議本身則清楚表明不是行政法律關(guān)系，而是當(dāng)事人之間的民事婚姻關(guān)系效力，屬于民事法律關(guān)系范疇。
2、“結(jié)婚登記行為效力”或“結(jié)婚證效力”不是登記婚姻效力所審理的對(duì)象。最高法認(rèn)為，“當(dāng)事人對(duì)結(jié)婚證效力提出異議，不屬于法院民事案件的審查范圍”。[8] 孫若君教授也認(rèn)為應(yīng)當(dāng)“先行政訴訟解決結(jié)婚登記行為效力”。實(shí)際上，民事訴訟并非是對(duì)行政行為效力審查，更不是對(duì)“結(jié)婚證效力”或“結(jié)婚登記行為效力”審查，而是對(duì)民事婚姻效力的審查�！敖Y(jié)婚證效力”或“結(jié)婚登記行為效力”，都不是婚姻效力糾紛審查的對(duì)象�！敖Y(jié)婚證”只是證明婚姻關(guān)系的證據(jù)之一，婚姻關(guān)系及其效力并不能完全由結(jié)婚證決定。結(jié)婚證有瑕疵（內(nèi)容填寫遺漏、錯(cuò)誤）或者結(jié)婚證丟失，但婚姻關(guān)系的事實(shí)清楚或者婚姻登記檔案資料可以證實(shí)登記程序和實(shí)體合法，其婚姻仍然成立有效。[9]因而，“結(jié)婚證”不是瑕疵婚姻審查的對(duì)象，不存在單純審查或認(rèn)定結(jié)婚證效力問題，單純審查結(jié)婚證效力沒有實(shí)際意義。不少行政判決書判決撤銷結(jié)婚證是不科學(xué)的，[10] 同理，民事程序也不審查“結(jié)婚登記行為效力”，而是審理民事婚姻效力。民事婚姻效力是獨(dú)立于行政法律關(guān)系的民事關(guān)系，有其獨(dú)特的民事評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)，并不依賴于行政行為的合法性作為婚姻成立與不成立或有效與無效的判斷標(biāo)準(zhǔn)。婚姻有效與無效、成立與不成立，只有民事評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)，并不存在行政評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)。而且民事婚姻效力決定登記行為效力，行政訴訟對(duì)“結(jié)婚登記行為效力”的合法性判斷標(biāo)準(zhǔn)，并不能解決婚姻是否成立或有效問題。
3、登記婚姻效力糾紛不存在“行政先決”問題。確認(rèn)行為引起的民事關(guān)系糾紛或“民行交叉”案件，都要“行政先決”的訴訟理論，其本身即缺乏科學(xué)性。如果確認(rèn)行為引起的糾紛屬于民事法律關(guān)系性質(zhì)，應(yīng)直接按民事程序處理，不存在“行政先行”問題。至于確認(rèn)行為引起的所謂的“民行交叉”案件，因其核心仍是民事關(guān)系，并由民事行為的效力決定行政行為的效力，也應(yīng)當(dāng)按民事程序處理。如果認(rèn)為婚姻登記屬于“民行交叉”，按照民事訴訟和行政訴訟的職能分工，也應(yīng)當(dāng)“民事先決”。
第一，在登記婚姻效力中，行政行為的合法性不是民事效力先決條件，行政行為的合法與否不是決定婚姻成立或有效與否的必要條件。相反，民事婚姻是否成立或有效，則決定婚姻登記行為是否成立或有效。
第二、民事訴訟只審查婚姻關(guān)系是否成立或有效，并不對(duì)行政行為的合法性進(jìn)行審查和判斷，亦不存在越權(quán)問題。
第三、民事訴訟對(duì)婚姻效力審理的核心和重點(diǎn)是當(dāng)事人民事登記行為的合法性與有效性，即當(dāng)事人結(jié)婚意愿和所提供的相關(guān)登記材料的真實(shí)性合法性，而不審查登記機(jī)關(guān)登記行為的合法性。當(dāng)事人的結(jié)婚意愿和所提供的相關(guān)材料的真實(shí)性合法性，決定登記行為的合法性，并決定婚姻效力。
（四）把是否屬于法定無效婚姻作為劃分民事與行政案件的標(biāo)準(zhǔn)缺乏科學(xué)性 。最高法院法官認(rèn)為，我國無效婚姻只有四種情形，并沒有兜底條款，結(jié)婚登記程序存在瑕疵首先應(yīng)解決的是結(jié)婚登記效力問題，不屬民事案件的審查范圍。[11]孫若君教授也認(rèn)為，“除無效的行政行為可由民事裁判直接否定行政行為的效力外，其他非無效的行政行為都要走行政訴訟的程序，不能用民事訴訟的方法直接否定行政行為的效力。”[12]這種觀點(diǎn)也難以成立。
1、程序瑕疵婚姻只是法定無效婚姻的一種例外情形�；橐龇ㄔ诹信e無效婚姻時(shí)沒有明確界定程序瑕疵婚姻中哪些情形無效，哪些情形有效，這在邏輯上只會(huì)造成司法實(shí)體判斷標(biāo)準(zhǔn)的爭議，絕不會(huì)改變其民事婚姻的基本性質(zhì)和訴訟程序。有兜底條款只是賦予了無效婚姻實(shí)體處理范圍上的靈活性，而不是程序選擇上的靈活性。因而，把有無兜底條款作為民事案件與行政案件的劃分標(biāo)準(zhǔn)不科學(xué)。
2、法定無效行為與非法定無效行為不是劃分不同程序的標(biāo)準(zhǔn)。孫教授認(rèn)為民事裁判可以直接否定法定無效的行政行為，而不能直接否認(rèn)非法定無效行政行為的觀點(diǎn)，如果從實(shí)體法考察，尚有一定道理。但從程序法考察，則自相矛盾。既然認(rèn)為都是行政行為，無論是法定無效行為還是非法定無效行為，都只能通過行政訴訟審查。否則，在理論上無法解釋。法定無效也只是一種預(yù)設(shè)，沒有經(jīng)過訴訟裁判則不能確定其是否有效。無效婚姻在未經(jīng)法院依法宣告前，尚不能確定是當(dāng)然無效。只有通過民事訴訟，認(rèn)定其無效情形證據(jù)確鑿，并不存在無效阻卻事由時(shí)，才能宣告無效。因而，法定無效婚姻也是民事程序?qū)彶榕袛嗟慕Y(jié)果。法定無效婚姻之所以可以通過民事程序解決，其關(guān)鍵在于它是民事法律關(guān)系，而不是法定無效行政行為。對(duì)于非法定無效婚姻效力的判斷，也是對(duì)民事婚姻關(guān)系的審查和判斷，民事訴訟當(dāng)然有權(quán)審理。
3、民事訴訟并非直接否定行政行為的效力，而是對(duì)民事婚姻效力的審理。
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