[ 馮興吾 ]——(2004-2-20) / 已閱28012次
律師行業(yè)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的問題及對(duì)策
馮興吾 劉金�！∮喙饬x
不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)作為一個(gè)法律概念，最早見于1883年《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。該公約規(guī)定：“凡在工商活動(dòng)中違反誠實(shí)經(jīng)營的競(jìng)爭(zhēng)行為即構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為�！薄吨腥A人民共和國反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》將不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為定義為經(jīng)營者損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。律師行業(yè)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)是目前律師行業(yè)日益突出的問題，本文簡要分析有關(guān)律師行業(yè)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的表現(xiàn)形式、危害及原因，并對(duì)此提出對(duì)策。
一、律師行業(yè)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的表現(xiàn)形式
1、用支付“聯(lián)絡(luò)費(fèi)”、“介紹費(fèi)”等非法回扣形式來穩(wěn)定案源。一些律師向中介人支付回扣，回扣比例一般為律師費(fèi)的20％，有的甚至高達(dá)50％。
2、隨意提高或降低收費(fèi)。面對(duì)“大案”，一些律師事務(wù)所或律師之間采取競(jìng)相降價(jià)的方法來達(dá)到排擠其他律師事務(wù)所或律師的目的，當(dāng)事人尤如到市場(chǎng)購物而“貨比三家”，擇廉而辦案。當(dāng)事人與律師討價(jià)還價(jià)的現(xiàn)象比比皆是。有些律師事務(wù)所或律師對(duì)于不明“真相”的當(dāng)事人則抬高收費(fèi)，能撈多少是多少。
3、壟斷業(yè)務(wù)項(xiàng)目行業(yè)。最為普遍的做法是憑借各種關(guān)系，依靠關(guān)系人的權(quán)力與一些有案源的單位簽訂常年法律顧問協(xié)議，排除其他律師事務(wù)所或律師的介入，從而使某一地區(qū)、某一部門、某一行業(yè)所屬的業(yè)務(wù)僅僅由某一律師事務(wù)所或其律師辦理。
4、抬高自己詆毀別人。惡意、片面地夸大或捏造其他律師事務(wù)所或律師的缺點(diǎn)或失誤，損害其社會(huì)信譽(yù)而抬高自己的名聲，借機(jī)招攬業(yè)務(wù)。如有的律師在執(zhí)業(yè)過程中故意詆毀其他律師、律師事務(wù)所的聲譽(yù)，故意在當(dāng)事人與其代理律師之間制造糾紛等。
5、同一律師事務(wù)所內(nèi)部人員之間各自為戰(zhàn)，占領(lǐng)一方天地，不允許他人涉足其間，用不正當(dāng)手段維系業(yè)務(wù)關(guān)系，使律師事務(wù)所內(nèi)部人員之間矛盾叢生，不利于團(tuán)結(jié)合作。
6、利用廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)等新聞媒體，對(duì)有關(guān)律師業(yè)務(wù)服務(wù)質(zhì)量、功能等方面進(jìn)行宣傳比較，來表明本律師事務(wù)所或律師提供的服務(wù)更優(yōu)，通過打擊特定或不特定的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。宣傳內(nèi)容有真有假，其結(jié)果必將導(dǎo)致各律師事務(wù)所或律師間相互影射、攻擊、盲目夸大其詞。
7、利用律師兼有的其他身份在法律服務(wù)市場(chǎng)中進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。如有的利用人大代表、政協(xié)委員、勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)、仲裁員、評(píng)委會(huì)的身份或兼任人民法院、人民檢察院的行風(fēng)監(jiān)督員的身份，干擾我國司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使審判權(quán)、檢察權(quán)。
8、鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)工作者與律師的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。由于法律服務(wù)市場(chǎng)管理的多元化，使得鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)工作者與律師分屬于司法行政機(jī)關(guān)內(nèi)部不同的管理部門，管理主體既不能統(tǒng)一意志，又不能協(xié)調(diào)管理，嚴(yán)重影響了統(tǒng)一的法律服務(wù)市場(chǎng)體系的形成。
二、律師行業(yè)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的危害
律師行業(yè)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)給律師事業(yè)帶來的危害是極大的，不但將正當(dāng)合理的競(jìng)爭(zhēng)引向反面，而且引起了律師行業(yè)的嚴(yán)重混亂，危害了律師行業(yè)的健康發(fā)展。
1、嚴(yán)重?fù)p害了律師事務(wù)所或律師的社會(huì)信譽(yù)
律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。然而利用商業(yè)化手段來爭(zhēng)搶案源無疑有損于律師事務(wù)所或律師的形象與職業(yè)尊嚴(yán)，更不利于律師社會(huì)地位的提高。
2、助長了不正之風(fēng)，滋生腐敗
律師事務(wù)所或律師為了案源而采用不正當(dāng)手段拉關(guān)系、走后門，為一些部門的某些人員創(chuàng)造了利用介紹律師業(yè)務(wù)來謀取回扣或以此充當(dāng)單位小金庫的機(jī)會(huì)，甚至逼迫律師事務(wù)所或律師提高回扣比例，或者與律師事務(wù)所或律師營私舞弊，給腐敗滋生了溫床。
3、律師事務(wù)所財(cái)務(wù)管理出現(xiàn)漏洞
律師行業(yè)的回扣的支付是沒有任何法律依據(jù)的，但為了維系律師業(yè)務(wù)的正常開展，律師事務(wù)所不得不進(jìn)行兌現(xiàn)。因此財(cái)務(wù)手續(xù)必定出現(xiàn)混亂，造成管理上的漏洞，難以通過審計(jì)與財(cái)政審計(jì)，嚴(yán)重的還會(huì)使律師事務(wù)所或律師違反財(cái)務(wù)紀(jì)律，受到法律制裁。
4、造成惡性循環(huán)而不利于律師行業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展
不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)是一種短視行為，雖能暫時(shí)促進(jìn)律師行業(yè)的創(chuàng)收和辦案數(shù)量的上升，但是由不正當(dāng)手段帶來的必定是不合理的惡果。長此以往，勢(shì)必危害律師事業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展。
三、律師行業(yè)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的原因
1、案源不足
目前，法律服務(wù)市場(chǎng)混亂，既有鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)工作者，又有公職律師，還有企業(yè)法律顧問。無論是“有證”或“無證”的機(jī)構(gòu)都 競(jìng)相爭(zhēng)案源。從本部門，本地方的局部利益出發(fā)，搞行業(yè)壟斷，律師案源得不到保障；從法律經(jīng)濟(jì)學(xué)角度分析，即法律服務(wù)需求小于法律服務(wù)供給。
2、利益驅(qū)動(dòng)
律師事務(wù)所改制后，律師為了完成任務(wù)、保全工資與實(shí)現(xiàn)效益提成，也不得不各自為戰(zhàn)，廣拉關(guān)系多方走動(dòng)，用支付回扣這一常見的手段來籠絡(luò)有關(guān)人員。
3、財(cái)務(wù)制度不嚴(yán)
支付回扣，用商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的手段來促進(jìn)律師行業(yè)的發(fā)展是不符合法律、法規(guī)規(guī)定的。但在實(shí)踐中，律師事務(wù)所財(cái)務(wù)管理不嚴(yán)格，給不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)大開方便之門。
4、管理弱化
由于我國律師行業(yè)管理主體為行政管理和行業(yè)管理相結(jié)合，現(xiàn)行的承擔(dān)管理責(zé)任的有關(guān)部門和行業(yè)的管理機(jī)構(gòu)，由于受政府編制、財(cái)力的制約，存在著機(jī)構(gòu)空缺、人員不足、財(cái)力不到位等一系列問題。從而導(dǎo)致在管理方式上只注重主導(dǎo)性工作，疏于法律服務(wù)市場(chǎng)的管理；在管理力度上，只注重管理工作的一般布置，疏于檢查、監(jiān)督；在管理行為上，只注重表面上的被動(dòng)工作，疏于主動(dòng)的工作。
5、隱蔽性強(qiáng)
1995年司法部雖然發(fā)布了《關(guān)于反對(duì)律師行業(yè)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的若干規(guī)定》，但由于對(duì)律師行業(yè)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的界定不明確導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)中廣泛存在的某些不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為并未列入司法部規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)之列。如對(duì)律師、律師事務(wù)所的廣告宣傳問題缺乏詳細(xì)規(guī)定，因而律師行業(yè)利用各種形式的廣告進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的行為比比皆是，一些虛假夸大的宣傳混淆視聽。不僅誤導(dǎo)當(dāng)事人，損害律師的形象，也擾亂了法律服務(wù)市場(chǎng)的正常秩序。
四、律師行業(yè)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的對(duì)策
1、建立統(tǒng)一、開放的法律服務(wù)市場(chǎng)
建立統(tǒng)一、開放的法律服務(wù)市場(chǎng)是律師事業(yè)發(fā)展的需要，也是完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下對(duì)法律服務(wù)市場(chǎng)的客觀要求。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是開放型經(jīng)濟(jì)，它一方面要求建立統(tǒng)一開放的國內(nèi)市場(chǎng)體系，另一方面也要求國內(nèi)市場(chǎng)國際化，加入國際經(jīng)濟(jì)循環(huán)，實(shí)現(xiàn)全球社會(huì)資源的合理配置，從而促進(jìn)全社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展。中國加入WTO后，作為專業(yè)服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域一部分的法律服務(wù)市場(chǎng)將逐步開放，對(duì)外國律師業(yè)務(wù)的限制將逐步消除，國內(nèi)外律師的競(jìng)爭(zhēng)將日益加劇。如果我國律師、律師事務(wù)所不注重提高自身素質(zhì)，不注重改善軟硬件服務(wù)環(huán)境，只把精力放在走后門，拉關(guān)系等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為上，其結(jié)果必然被法律服務(wù)市場(chǎng)所淘汰。
2、建立律師信用制度
律師信用制度是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下律師事業(yè)發(fā)展的需要。為此，必須建立律師的資本信用，律師事務(wù)所的所力信用、業(yè)務(wù)水平信用、服務(wù)質(zhì)量信用等內(nèi)容的信用制度，對(duì)律師事務(wù)所和律師按照信用制度標(biāo)準(zhǔn)確定信用等級(jí)。
3、逐步改善律師執(zhí)業(yè)環(huán)境
改善律師執(zhí)業(yè)環(huán)境，完善律師制度、司法制度；改善經(jīng)濟(jì)環(huán)境，在律師收費(fèi)價(jià)格、稅收政策、各項(xiàng)管理費(fèi)的收取等方面制定有利于律師發(fā)展的政策；改善教育環(huán)境，增加對(duì)律師教育的投入，加強(qiáng)對(duì)律師教育培訓(xùn)工作；改善律師的政治環(huán)境，給律師更多的參政議政的機(jī)會(huì)，提升律師的社會(huì)地位。
4、建立有效的法律服務(wù)市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)制
法律服務(wù)市場(chǎng)的監(jiān)管問題是建立公平、競(jìng)爭(zhēng)、有序的法律服務(wù)市場(chǎng)的重要問題。要完善對(duì)律師不正當(dāng)行為的法律監(jiān)督機(jī)制，健全律師懲誡組織機(jī)構(gòu)，建立律師懲誡委員會(huì)的辦事機(jī)構(gòu)。要強(qiáng)化律師懲誡委員會(huì)的功能，嚴(yán)格依法追究實(shí)施不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的律師及其執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任。
5、完善各項(xiàng)內(nèi)部管理制度
要嚴(yán)格執(zhí)行律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，不得隨意提高或降低收費(fèi)，并保證各項(xiàng)制度尤其是財(cái)務(wù)制度都能切實(shí)落到實(shí)處，使對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的處理有章可循，使不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為無立足之地。
6、建立律師職業(yè)責(zé)任賠償制度
要使律師事務(wù)所或律師將法律服務(wù)質(zhì)量放在第一位，在注重經(jīng)濟(jì)效益的前提下兼顧社會(huì)效益，而不是單純以創(chuàng)收為第一目的。律師提供有償法律服務(wù)，根據(jù)權(quán)利義務(wù)相一致的原則，如果由于律師的過錯(cuò)而使當(dāng)事人的合法權(quán)益受到損害時(shí)，應(yīng)由律師承擔(dān)賠償責(zé)任，其所在的律師事務(wù)所也應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
7、制定法律規(guī)范來調(diào)整
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