[ 吳越 ]——(2004-2-20) / 已閱13493次
21世紀(jì)合同法的走向
《歐盟債法條例與指令》（代譯序）[1]
吳 越 西南政法大學(xué)教授
本書收錄了與歐盟債法相關(guān)的指令、條例以及指令草案共27個。債法是歐盟法律協(xié)調(diào)的重要領(lǐng)域之一。各成員國的眾多債法規(guī)定都是以歐盟的指令為基礎(chǔ)形成的。例如，德國能夠?qū)崿F(xiàn)民法典之債法改革，歐盟有關(guān)指令的推動是重要原因[2]。根據(jù)歐洲法院的判決，對上述債法規(guī)定的解釋必須符合上述指令的目的，這就意味著違背上述指令的成員國法律不得在成員國適用。如果在法律解釋時出現(xiàn)分歧，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)的指令來解決。
上述的與債法有關(guān)的條例與指令大致上系按照歐洲大陸的民法分類排列。其中大部分屬于合同法，包括合同的締結(jié)（第一部分）、合同內(nèi)容與合同條件（第二部分）以及特殊合同種類（第三部分）。而關(guān)于電子商務(wù)以及數(shù)據(jù)保護的指令則單列一部分（第四部分）。最后是關(guān)于侵權(quán)法的指令（第五部分）。歐盟在債法領(lǐng)域的協(xié)調(diào)仍然在繼續(xù)，其終極目標(biāo)是形成一部《歐盟民法典》[3]。
這些法令對中國的民事立法以及行政立法而言，同樣具有重大的參考及實踐價值�，F(xiàn)將各部分指令或條例的核心內(nèi)容作一管中之窺，原因不僅在于有必要對某些指令進行說明，而且在于從整體上分析這些指令，將有助于對歐盟債法在21世紀(jì)的動向的觀察。
一、 合同締結(jié)
本部分指令主要針對以特殊方式締結(jié)的合同，包括上門推銷、遠(yuǎn)程銷售等新興營銷方式中的合同締結(jié)，以及對以電子商務(wù)和電子簽名方式締結(jié)合同時的特殊要求。
《上門推銷指令》和《遠(yuǎn)程銷售指令》旨在保護消費者。上門銷售不僅包括在消費者家中的銷售，也包括在住房的走廊、樓梯或者公共的過道、消費者所在車間門口或者食堂的銷售，前者屬于消費者住所概念的延伸，而后者則屬于消費者工作場所的延伸。所謂遠(yuǎn)程銷售，就是指消費者與經(jīng)營者之間通過遠(yuǎn)程通訊方式簽訂的供貨或者提供服務(wù)。遠(yuǎn)程通訊方式包括信件、商品或服務(wù)目錄、電話、傳真、電子郵件以及電臺或者雜志報紙等方式。
在上述的新興營銷方式中，消費者往往無法及時地了解商品的品質(zhì)或者由于時間急迫倉促地締結(jié)了合同，因此賦予消費者知情權(quán)及反悔權(quán)是保護消費者權(quán)益的重要手段。歐盟的上述規(guī)定已經(jīng)為很多國家所繼受。
而《電子商務(wù)指令》和《電子簽名指令》首先強調(diào)了以電子方式簽訂的合同屬于法定的合同締結(jié)形式，同時對電子商務(wù)的提供者以及電子簽名的法定要求做了規(guī)定。這對于我國制定電子商務(wù)和電子簽名法，具有啟示作用。
二、 合同內(nèi)容與合同條件
本部分指令規(guī)范了合同內(nèi)容或者說合同條件。主要包括支付遲延、消費者合同中的濫用條款、價格提示、廣告等有關(guān)規(guī)定。
首先，在商事合同、尤其是公共機構(gòu)采購工程或服務(wù)的合同的履行中，經(jīng)常出現(xiàn)拖欠合同價款的現(xiàn)象，《遲延支付指令》不但賦予了債權(quán)人之利息請求權(quán)，而且最為重要的是賦予了債權(quán)人保留所有權(quán)的權(quán)利。
其次，價格是合同的重要內(nèi)容或合同條件。而價格提示不當(dāng)，則可能損害合同對方尤其是消費者的利益�！秲r格提示指令》要求價格提示必須易于識別和理解；經(jīng)營者除應(yīng)當(dāng)寫明商品或服務(wù)的總價外，原則上還必須說明單價。第三，《消費者合同中的濫用條款指令》的意義在于它不但規(guī)定不公正的“格式條款”對消費者無約束力，而且詳細(xì)地列舉了不公正條款的表現(xiàn)形式，具有很大的借鑒意義。第四，歐盟關(guān)于廣告的三個指令中，《誤導(dǎo)廣告指令》是最早頒布的，它要求成員國采取措施防止誤導(dǎo)廣告，尤其是賦予消費者團體的集體訴訟權(quán)利。值得注意的則是《對比廣告指令》�？紤]到合理的對比廣告不但有利于消費者鑒別產(chǎn)品的優(yōu)劣，也有利于促進生產(chǎn)經(jīng)營者之間的競爭，因此對比廣告并非一律禁止。但如果對比廣告超過一定的限度，則可能引發(fā)不正當(dāng)競爭，尤其是詆毀競爭對手的商譽。該指令的意義在于，它嚴(yán)格限制了使用對比廣告的條件。而《藥品廣告指令》則規(guī)定，藥品廣告不但包括面向公眾的廣告，也包括面向醫(yī)務(wù)工作者的藥品廣告以及提供樣品或者會議贊助等。該指令不但要求藥品廣告不得夸大藥品的性能，而且對樣品的提供和會議贊助都有極為嚴(yán)格的限制。這對我國而言無疑具有很大的啟示意義。
此外，在本書收錄的眾多指令當(dāng)中，有很大一部分涉及到消費者保護。而《不作為訴訟指令》則賦予了消費者團體或公共機構(gòu)代表消費者提起不作為訴訟的權(quán)利。這種團體訴訟模式是值得借鑒的。
三、 特殊合同種類
本部分指令主要包括消費品質(zhì)量擔(dān)保、消費者信貸、臨時租房、一攬子旅游、拒絕登機器、跨國支付、有價證券服務(wù)、金融擔(dān)保以及獨立商務(wù)代理合同。
首先，在《消費品質(zhì)量擔(dān)保指令》中，不但規(guī)定了消費者對存在產(chǎn)品瑕疵的產(chǎn)品要求免費修理、更換、減價或者解除合同的權(quán)利和行使權(quán)利的條件，同時規(guī)定了經(jīng)營者與消費者之間舉證責(zé)任的分配。此外，該指令對二手商品的品質(zhì)擔(dān)保，也做了原則規(guī)定。
其次，消費者信貸屬于新興的銷售方式。消費者信貸協(xié)議，就是指債權(quán)人以延期支付、貸款或者類似的金融商品方式向消費者提供信貸或者承諾向消費者提供信貸所依據(jù)的協(xié)議�！断M者信貸指令》要求協(xié)議必須載明商品或服務(wù)的現(xiàn)金支付價格和根據(jù)信貸協(xié)議應(yīng)支付的價格、應(yīng)當(dāng)支付的年費用、擔(dān)保等條款。該指令還尤其規(guī)定了消費者信貸條件下消費者在品質(zhì)擔(dān)保方面的權(quán)利，以防止消費者因為消費信貸而接受不利條件。
第三，所謂《不動產(chǎn)部分時段使用權(quán)指令》，其實規(guī)定的是臨時租房合同，它是指是指期限為3年以上并以總價支付為條件的、以取得對不動產(chǎn)的在一年的已經(jīng)確定的或者尚未確定的不低于一個星期的某個時段的直接或者間接使用權(quán)為對象的合同或者一組合同。隨著就業(yè)地域的擴大，消費者在自己的主要居所之外往往需要臨時租用房屋，以滿足工作之需。該指令最大的意義在于，它不僅要求合同必須載明附帶的條件，例如照明、用水、維修及垃圾處理等生活條件、公共設(shè)施的利用以及房屋管理費用等，而且賦予房屋使用權(quán)人在簽訂合同之日起十日之內(nèi)不說明理由而解除合同的權(quán)利。這與消費者在某些營銷方式中的反悔權(quán)是一致的。
第四，所謂一攬子旅游，就是旅游組織者發(fā)起的旅游，它是與個人旅游相對的，因此，也可以稱為“包干旅游”。作為新興產(chǎn)業(yè)的旅游業(yè)在國民經(jīng)濟中所占的比重越來越大，但是消費者對旅游組織者的投訴卻有增無減。鑒于此，《一攬子旅游指令》對旅游組織者、旅游合同的履行及其變更、第三人（例如酒店和運輸公司）的義務(wù)以及有關(guān)擔(dān)保作了詳盡的規(guī)定。
第五，航空公司在接受定票時，往往維持一定的超員比例，這主要是考慮到旅客可能臨時取消定票。但是這種做法也可能導(dǎo)致航空公司在實際登機的旅客超員時“甩客”，也就是拒絕持有有效機票的旅客登機�！毒芙^登機指令》規(guī)定了航空公司拒絕登機時的責(zé)任，包括提供住宿幫助、中轉(zhuǎn)以及損害賠償?shù)攘x務(wù)。
第六，《跨國支付的指令》主要調(diào)整的是在跨國支付過程中支付機構(gòu)以及中間機構(gòu)的責(zé)任，包括透明度要求、轉(zhuǎn)帳或匯款的期限及遲延責(zé)任等。
第七，《有價證券服務(wù)指令》主要調(diào)整的是證券公司的營業(yè)許可條件、市場準(zhǔn)入要求等�！督鹑趽�(dān)保安排指令草案》主要就金融擔(dān)保的種類、合同條件以及合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)作了規(guī)定，這個草案尚未獲得通過，但對于我國規(guī)范金融擔(dān)保而言無疑具有參考價值。
最后，《獨立商務(wù)代理人》指令則是為了保護合法的中介人而頒布的，它尤其強調(diào)了代理人獲得報酬的權(quán)利、報酬標(biāo)準(zhǔn)和權(quán)利救濟。
四、 電子商務(wù)與個人數(shù)據(jù)保護
本部分包括個人數(shù)據(jù)加工、電信業(yè)中的隱私權(quán)保護以及技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)定三個指令。
隨著電子商務(wù)應(yīng)用范圍的不斷擴大，如何保護與個人有關(guān)的資料以及隱私權(quán)，就成為法律必須回答的問題。個人數(shù)據(jù)加工指令旨在明確數(shù)據(jù)處理人、數(shù)據(jù)接受人以及第三人在處理并獲得他人的個人數(shù)據(jù)時的責(zé)任。原則上，加工及儲存他人的個人數(shù)據(jù)都應(yīng)當(dāng)?shù)玫较嚓P(guān)人的事先同意。而電信領(lǐng)域中的個人數(shù)據(jù)處理及隱私權(quán)保護指令更是要求電信服務(wù)的提供者保護個人信息與交易安全，例如隱藏電話號碼顯示要求、減少騷擾電話等。至于技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)定指令，主要在于協(xié)調(diào)各成員國的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，使得技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)不至于成為自由貿(mào)易的障礙。
五、 侵權(quán)責(zé)任
本部分包括產(chǎn)品瑕疵責(zé)任、產(chǎn)品一般安全以及航空器事故責(zé)任三個指令。其中前兩個指令在于強化生產(chǎn)者的產(chǎn)品安全義務(wù)以及產(chǎn)品責(zé)任。其中，《產(chǎn)品責(zé)任指令》的內(nèi)容已經(jīng)為很多國家所借鑒。而《航空公司事故責(zé)任指令》除規(guī)定了對受害人的損害賠償范圍外，尤其建立了緊急預(yù)先支付制度，以確保受害人獲得及時的救治或賠償。盡管侵權(quán)責(zé)任不屬于嚴(yán)格意義上的合同法范疇，但是違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任是可能出現(xiàn)竟合的[4]。因此，也可以說這三個指令是對合同法規(guī)定的延伸。
綜觀這些的指令，不難發(fā)現(xiàn)當(dāng)代歐盟債法的趨勢就是強化消費者保護。盡管我們?nèi)匀惶幱谄跫s自由的時代，但是產(chǎn)品或服務(wù)的專業(yè)化、銷售方式的多元化和電子商務(wù)的應(yīng)用則給消費者帶來了更多的風(fēng)險，民事法以及其他法律強化對處于弱者的消費者保護，必然地要限制契約自由，強化生產(chǎn)者和經(jīng)營者合同附隨義務(wù)，例外情況下甚至賦予消費者反悔的權(quán)利，即突破羅馬法中就有的信守合同[5]之原則。當(dāng)代歐洲合同法中的社會公正思想或許就是我們從歐盟債法條例與指令中得到的啟示。
這，也許就是21世紀(jì)合同法乃至整個民法的走向之一吧。
注解：
[1]《歐盟債法條例與指令》（European Law of Obligations, Regulations and Directives）中譯本即將由法律出版社出版，吳 越， 李兆玉，李立宏譯。
[2] 參見吳 越，德國民法典之債法改革對我國的啟示，法學(xué)家，2003年2期，111-122。人大報刊復(fù)印資料《民商法學(xué)》2003年7期全文轉(zhuǎn)載。
[3] 即英文European Civil Code，法文Code du droit civil Européen，或德文Europäisiches Zivilgesetzbuch。
[4] 參見中國合同法第122條之規(guī)定。
[5] 拉丁文 pacta sunt servanda.
作者電子郵件：wuyue@swupl.edu.cn
