[ 張鳴 ]——(2015-6-16) / 已閱15985次
公證在遺囑信托中的價值研究
作者：張鳴 江蘇省南京市南京公證處 公證員
摘要：雖然我國在2001年就制定了《信托法》，但至今我國的遺囑信托業(yè)務(wù)卻并未能得到實質(zhì)性的發(fā)展或是重視。繼承、信托兩大財產(chǎn)法律體系內(nèi)容的嚴(yán)重滯后同當(dāng)前大資管時代背景下社會大眾與日俱增的財富管理需求形成了鮮明的反差。當(dāng)前，伴隨著黨的十八屆四中全會作出全面推進(jìn)依法治國的決定的實施，“依法治國”成為全社會生產(chǎn)生活的主旋律，遺囑信托的發(fā)展迫切需要法律的支持和保護(hù)。而我國公證制度特有的預(yù)防性司法證明屬性，公證遺囑、繼承完善的法律理論體系，公證機(jī)構(gòu)長期辦理遺囑、遺產(chǎn)繼承積累的豐富實務(wù)經(jīng)驗，以及遺囑公證的廣泛社會認(rèn)知度，這些都使公證與遺囑信托之間具有最佳的契合度和天然的結(jié)合性。所以，守護(hù)遺囑信托乃是公證應(yīng)有之義也是公證的本質(zhì)屬性使然。
關(guān)鍵詞：遺囑信托 風(fēng)險隔離 財富傳承 公證價值
一、問題的提出
我國古代的《離婁章句下》中有云：“君子之澤，五世而斬”。在古人看來，無論祖輩開創(chuàng)的事業(yè)如何輝煌，在經(jīng)過數(shù)代揮霍之后其積累的家業(yè)也就消耗殆盡了。當(dāng)前對國內(nèi)的“創(chuàng)一代”企業(yè)家們來說，未來的5至10年將是他們大規(guī)模步入退休的階段，而如何實現(xiàn)企業(yè)平穩(wěn)接班，怎樣保障積累的財富安全和傳遞給后代，越來越成為擺在眼前的緊迫問題。而傳統(tǒng)的遺囑繼承、購買巨額保險等方式雖然可以實現(xiàn)傳遞財富的功能但是均無法實現(xiàn)家族財富的保全和永續(xù)傳承目標(biāo)。
于是，社會需求的客觀存在使人們最終將目光投向了遺囑信托。遺囑人利用信托機(jī)制的靈活、代際傳承功能和風(fēng)險隔離效果，得以自由安排在其去世之后的遺產(chǎn)管理計劃，制定具體的財產(chǎn)管理和分配規(guī)則，實現(xiàn)家族財富的永續(xù)傳承等。與此同時，伴隨著收入不斷增長、財富不斷的積累，國人資產(chǎn)管理的意識逐漸養(yǎng)成并開始成為社會的普遍共識，遺囑信托作為重要的資產(chǎn)管理工具也越來越多的受到社會的關(guān)注。
雖然我國在2001年就制定了《信托法》，但至今我國的遺囑信托業(yè)務(wù)卻并未能得到實質(zhì)性的發(fā)展或是重視。究其原因，一方面由于我國歷史上一直未真正產(chǎn)生信托管理財產(chǎn)的社會文化和傳統(tǒng)，大眾對遺囑信托普遍缺少了解，社會實踐極度缺乏；另一方面，受當(dāng)時立法經(jīng)驗和條件的限制，現(xiàn)行《信托法》在最初制定時堅持“宜粗不宜細(xì)”的立法原則，對信托基本規(guī)則定義存在空白和模糊不清的地方，導(dǎo)致橫跨繼承、信托兩大法域的遺囑信托制度蒼白無力。遺囑信托僅僅是在法條中“被提及”而已，關(guān)于遺囑信托的設(shè)立、規(guī)則、執(zhí)行等基礎(chǔ)問題均未回答，可以說遺囑信托制度長期處于我國法律體系中一個被遺忘的角落，基本未實際運(yùn)用過。
同時，諸如信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移規(guī)則、信托登記制度等必備的配套規(guī)范也處于“有法可依，無規(guī)可循”的尷尬境地，繼承、信托兩大財產(chǎn)法律體系內(nèi)容的嚴(yán)重滯后同當(dāng)前大資管時代背景下社會大眾與日俱增的財富管理需求形成了鮮明的反差。面對社會強(qiáng)烈的需求，如何找尋合適的方式實現(xiàn)遺囑人的信托意愿，守護(hù)家族財產(chǎn)的安全，是遺囑信托得以發(fā)揮功效的前提，也是促進(jìn)社會穩(wěn)定和持續(xù)發(fā)展的重要保障。
當(dāng)前，伴隨著黨的十八屆四中全會作出全面推進(jìn)依法治國的決定的實施，“依法治國”成為全社會生產(chǎn)生活的主旋律，遺囑信托的發(fā)展迫切需要法律的支持和保護(hù)。而我國公證制度特有的預(yù)防性司法證明屬性，公證遺囑、繼承完善的法律理論體系，公證機(jī)構(gòu)長期辦理遺囑、遺產(chǎn)繼承積累的豐富實務(wù)經(jīng)驗，以及遺囑公證的廣泛社會認(rèn)知度，這些都使公證與遺囑信托之間具有最佳的契合度和天然的結(jié)合性。所以，守護(hù)遺囑信托乃是公證應(yīng)有之義也是公證的本質(zhì)屬性使然。為此，本文試對公證在遺囑信托中的作用和具體參與路徑做些粗淺地探討，以期為我國遺囑信托制度建設(shè)和推動公證的創(chuàng)新發(fā)展起到積極作用。
二、認(rèn)識遺囑信托
所謂遺囑信托（testamentary trust），是指遺囑人（委托人）以遺囑的方式建立起委托人、受托人和受益人之間的信托關(guān)系，由受托人在遺囑生效后以信托方式管理和處分財產(chǎn)的過程。遺囑信托包括生前和死后兩階段，即遺囑人（委托人）生前在遺囑文件中明確載明基于對受托人的信任，自愿將自有合法財產(chǎn)在其死亡后托付給受托人，用于實現(xiàn)信托目的；受托人在遺囑人死后，恪守信托目的和義務(wù)，以信托機(jī)制為運(yùn)作基礎(chǔ)，為受益人的利益或為特定目的而管理或處分信托財產(chǎn)。遺囑信托作為一種特殊的財產(chǎn)關(guān)系和信義契約，通過受托人利用信托制度獨(dú)有的信托財產(chǎn)獨(dú)立性保護(hù)原則以及靈活務(wù)實的處理信托財產(chǎn)的能力，以信托機(jī)制強(qiáng)化和完善原本主要由繼承制度參與的財產(chǎn)傳承和受益人保護(hù)事務(wù)，不僅保證了家庭財富的安全和代際傳承，還最大程度實現(xiàn)了立遺囑人的意志在時間與空間上的體現(xiàn)和擴(kuò)張。
包括我國在內(nèi)的大陸法系國家普遍在信托法中規(guī)定了契約信托（生前信托）與遺囑信托（死后信托）在設(shè)定信托關(guān)系時同等的法律地位，所以遺囑信托作為信托法的重要組成部分，理應(yīng)受到應(yīng)有的重視。遺囑信托獨(dú)特的法律構(gòu)造和功能特性為遺囑人生前意愿得以在其死亡后繼續(xù)貫徹實施提供了實現(xiàn)路徑。受托人以信托目的為宗旨，以彰顯委托人（遺囑人）意愿為己任，憑借自身的專業(yè)素養(yǎng)，管理和處分信托財產(chǎn)，其運(yùn)作信托財產(chǎn)的效果就如同是委托人（遺囑人）自己在操作一樣；信托財產(chǎn)獨(dú)立存在，不受繼承、遺產(chǎn)稅費(fèi)的侵蝕和分割，可以如遺囑人在世時一樣有效的發(fā)揮效用；信托受益人作為受托人服務(wù)的對象，其利益能夠按照信托文件規(guī)定受到最佳的維護(hù)和實現(xiàn)。綜合來看，遺囑信托的具體功能可以歸納為：避免后人遺產(chǎn)紛爭、優(yōu)化遺產(chǎn)分配方式、增強(qiáng)遺產(chǎn)規(guī)劃的可變性與個性化、使信托財產(chǎn)避免外界追及影響、對所負(fù)擔(dān)供養(yǎng)者作適當(dāng)生活或教育上安排、合法地避免繳付高昂的遺產(chǎn)稅等。
考察繼承制度和信托制度的歷史發(fā)展脈絡(luò)后，我們可以清楚的看到，人類社會財富創(chuàng)造能力和財富積累手段的不斷革新，促使人們對個人財產(chǎn)支配自由度和財富傳承程度的需求不斷提高。伴隨著民事私權(quán)內(nèi)容的不斷變化和豐富，這兩大財產(chǎn)制度也相應(yīng)的不斷調(diào)整形態(tài)和內(nèi)容，并各自演化和成熟。所以，繼承制度和信托制度之間相同的產(chǎn)生背景和發(fā)展軌跡，以及兩者之間在保護(hù)財產(chǎn)流轉(zhuǎn)和分配上近似的特征，使得兩種制度之間天然存在相互作用和不斷融合的情況，“相似相融”的特性使得遺囑信托制度的產(chǎn)生就成為了必然。而遺囑信托作為橫跨繼承、信托兩大法域的衍生型財產(chǎn)法律制度，無論其產(chǎn)生是繼承制度向信托領(lǐng)域的延伸，還是信托制度向繼承領(lǐng)域的擴(kuò)展，最終都反映了繼承制度與信托制度相互吸收、優(yōu)勢互補(bǔ)、彼此融合的結(jié)果。所以遺囑信托在具備傳統(tǒng)繼承制度特征的同時又獲得了信托機(jī)制對繼承制度缺陷補(bǔ)強(qiáng)效果，其最顯著的特點(diǎn)主要是：
1、通過信托財產(chǎn)獨(dú)立性和引入受托人管理機(jī)制，強(qiáng)化對委托人意愿的實現(xiàn)效率，減少家庭成員因內(nèi)部溝通不暢和爭產(chǎn)導(dǎo)致不和的情況。在信托關(guān)系建立之后，信托財產(chǎn)是獨(dú)立于委托人、受托人和受益人的，獨(dú)立性原則保障了信托財產(chǎn)的風(fēng)險隔離效果，不受包括來自家族和外界各方的影響和制約，保障信托財產(chǎn)得以按照委托人設(shè)定的信托目的發(fā)揮財產(chǎn)效益。而信托原理的委托人(遺囑人), 受托人和受益人三方當(dāng)事人架構(gòu)，使得受托人即使與家族無親屬關(guān)系也可以主角的身份全程參與財產(chǎn)流轉(zhuǎn), 打破繼承活動僅局限于家族內(nèi)部的舊有模式，介入原本封閉的家族繼承事務(wù)范圍，有利于理順各方的關(guān)系，正確引導(dǎo)訴求。
在遺囑信托的執(zhí)行過程中，受托人以實現(xiàn)委托人意愿為己任，以受益人利益最大化為目的，以信托法律和信托機(jī)制為基礎(chǔ)，憑借中立的職能定位，可以很好的協(xié)調(diào)家庭成員、受益人之間的關(guān)系，緩和由于信息不對稱、溝通不到位造成的對財產(chǎn)處理的矛盾，平衡受益人和家庭親屬之間在遺產(chǎn)處分認(rèn)識上的微妙差別。通過對信托遺囑的功能展示，讓所有的家庭成員都可以準(zhǔn)確、充分的了解立遺囑人的心愿，尊重和理解死者的遺愿，進(jìn)而理性的看待信托遺囑的價值，配合遺囑信托的執(zhí)行，不因爭產(chǎn)而挑起家庭糾紛，降低財產(chǎn)流轉(zhuǎn)過程中糾紛的出現(xiàn)概率，同時大大降低財產(chǎn)處理的各項稅費(fèi)成本, 提高財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的效率。
2、更加充分保障遺囑人的遺囑處分自由，克服傳統(tǒng)遺贈、遺囑對遺囑人自由意志干涉的不利弊端。傳統(tǒng)遺贈分配規(guī)則中，按照《繼承法》的規(guī)定，遺囑受益人只要是法定繼承人以外的都被定義為受遺贈人，遺贈人死亡進(jìn)入遺贈執(zhí)行階段后，而受遺贈人必須在繼承開始后兩個月內(nèi)做出接受遺贈的意思表示，雖然兩個月的限制性規(guī)定在督促受遺贈人及時主張權(quán)利、提高財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)效率方面有其合理性，但是，繼承法中未明確規(guī)定受遺贈人向誰和怎樣做才算是有效表達(dá)接受遺產(chǎn)的意思,也沒有對因合理阻卻事由造成無法及時行使權(quán)利的配套平衡、救濟(jì)措施。國家對于私權(quán)過度規(guī)制的結(jié)果最終可能導(dǎo)致現(xiàn)實中當(dāng)遺囑人死亡后,受遺贈人出現(xiàn)各種主客觀原因無法及時做出接受遺贈的意思表示，從而無法順利取得遺產(chǎn)，不僅可能引發(fā)家族成員之間的矛盾，而且也造成遺囑人處分財產(chǎn)的意思自由和目的無法實現(xiàn)。
同時，在傳統(tǒng)的遺囑執(zhí)行過程中，如果出現(xiàn)與遺囑人在訂立遺囑時完全不同的情況時（比如子女婚姻變化、生活質(zhì)量改變、家庭成員出險等），由于執(zhí)行過程缺乏動態(tài)調(diào)整機(jī)制，即使明知繼續(xù)執(zhí)行遺囑會明顯不符遺囑人的心愿，但是礙于法律的硬性規(guī)定和遺囑的死因行為特點(diǎn)，也只能繼續(xù)機(jī)械的執(zhí)行遺囑，而這實質(zhì)上是對遺囑人真實意思自由的限制。而且，在機(jī)械的執(zhí)行過程中，由于無視現(xiàn)實情況的變化，執(zhí)行中會引起家庭親屬的不滿，執(zhí)行結(jié)果很可能引發(fā)親屬之間的矛盾，甚至升級到對簿公堂的程度，可以想見，如此這般結(jié)果絕非遺囑人立遺囑的本愿。
在遺囑信托制度中，上述的兩大財產(chǎn)繼承的弊端均被合理的消除。一方面，受益人(受遺贈人)是否做出接受財產(chǎn)的意思表示對于遺囑信托的生效沒有影響，依據(jù)《繼承法》和《信托法》的規(guī)定，只要遺囑人死亡且受托人承諾信托時遺囑信托成立且生效，受益人的表態(tài)不再構(gòu)成對于財產(chǎn)分配關(guān)系建立與否的決定因素，從而克服遺贈制度不能充分實現(xiàn)遺囑人的意思自由和財產(chǎn)分配的缺陷。另一方面，當(dāng)事人在訂立遺囑信托死亡后，即使現(xiàn)實情況發(fā)生變化，由于存在信托目的這一根本原則，受托人得以根據(jù)實際情況的變化及時同步調(diào)整信托行為，確保信托財產(chǎn)始終以最佳的狀態(tài)為受益人提供收益，確保受益人的利益始終可以最大化呈現(xiàn)，忠實的履行遺囑人的意愿，動態(tài)的實現(xiàn)財富傳承的目標(biāo)。
3、有效發(fā)揮遺產(chǎn)整體的功效，為維護(hù)遺產(chǎn)價值提供保障。在傳統(tǒng)的繼承模式中，如果繼承人是多人，在處理不宜分割的遺產(chǎn)時（比如房地產(chǎn)），按照《繼承法》第二十九的規(guī)定，可以采取折價、適當(dāng)補(bǔ)償或者共有等方法處理。但是，現(xiàn)實中，由于繼承開始后所有繼承人對遺產(chǎn)處于共同共有的狀態(tài)，而繼承人之間對遺產(chǎn)處分的不同想法經(jīng)常導(dǎo)致遺產(chǎn)的管理處于混亂狀態(tài),在對部分繼承人采取折價、補(bǔ)償分配遺產(chǎn)利益時容易引發(fā)對分割價值的糾紛。同時，傳統(tǒng)的遺產(chǎn)繼承模式下，繼承人在取得遺產(chǎn)后，是否能夠完全發(fā)揮遺產(chǎn)的效用和價值，也是值得考慮的。畢竟，遺囑人的心愿除了傳遞遺產(chǎn)外，還希望受益人能夠更好地利用遺產(chǎn)，發(fā)揮遺產(chǎn)的價值更好的生活，絕不會希望遺產(chǎn)在繼承后很快就被揮霍或折損價值的。
遺囑信托生效后，受托人直接參與遺產(chǎn)的管理, 避免原來繼承過程中可能出現(xiàn)的遺產(chǎn)價值貶損的情況。當(dāng)前，除個人作為受托人外，機(jī)構(gòu)受托人主要以信托公司為主，按照遺囑信托的內(nèi)容，遺產(chǎn)作為信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給了受托人后，信托公司作為專業(yè)資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)，可以對遺產(chǎn)進(jìn)行專業(yè)化的管理和處分,確保資產(chǎn)的保值和增值，充分體現(xiàn)委托人的意愿。而在遺囑執(zhí)行過程中，信托財產(chǎn)獨(dú)立性效果的發(fā)揮，使得受益人雖然可以排他的享受信托財產(chǎn)帶來的利益，但是在信托關(guān)系存續(xù)期間，其對信托財產(chǎn)并非完整權(quán)能的所有權(quán)人，對遺產(chǎn)的支配、管理、處分權(quán)利受到信托法和遺囑的限制，從而避免濫用遺產(chǎn)的可能，受益人也不得違規(guī)干涉信托財產(chǎn)的運(yùn)營，即使受益人是多人，也不得要求分割或自行管理信托財產(chǎn)。同時，如果家族親屬之間因為遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛，按照傳統(tǒng)的繼承模式，遺產(chǎn)可能處于無人管理的境地，因此容易造成不必要的價值折損。而在遺囑信托執(zhí)行中，受托人有權(quán)利在委托人死亡后接收和取得信托財產(chǎn)，并按照遺囑要求將信托財產(chǎn)有效地納入自己的管控和運(yùn)營范圍，通過專業(yè)化的資產(chǎn)打理服務(wù)，保全資產(chǎn)價值，不因發(fā)生家族糾紛而對遺產(chǎn)帶來損失。
當(dāng)前，我國正處于從過去的熟人社會向信用社會的轉(zhuǎn)軌期，人們的思想觀念、思維方式、行為方式、價值取向正發(fā)生默默的改變，誠信缺失嚴(yán)重和信用成本高企成為困擾和阻礙社會健康發(fā)展的主因。另一方面，“依法治國”漸成全社會生產(chǎn)生活的主旋律，要確保遺囑信托的合法、有效開展絕對離不開法律的強(qiáng)有力保障。所以，如何確保遺囑信托的依法合規(guī)，如何確保遺囑執(zhí)行和信托運(yùn)行過程中都能真實體現(xiàn)遺囑人的意愿，是遺囑信托發(fā)展的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。，公證制度以預(yù)防性司法證明為核心，以非訴處理、顧問咨詢?yōu)橹笇?dǎo)方針，建立和不斷完善的綜合家庭財產(chǎn)法律解決方案無疑是守護(hù)遺囑信托的最佳選擇。
三、公證開展遺囑信托業(yè)務(wù)的優(yōu)勢
公證機(jī)構(gòu)作為專業(yè)的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，滿足人們?nèi)找嬖鲩L的法律服務(wù)需求乃是本職使命；以熱情而專業(yè)的工作作風(fēng)帶給當(dāng)事人溫馨而莊重的司法體驗，讓群眾可以真切的感知公證公信力，本就是公證的應(yīng)有之義。同時，公證在遺囑信托業(yè)務(wù)中的優(yōu)勢可概括為以下幾方面：
1、公證作為權(quán)威法律機(jī)構(gòu)處理家庭財產(chǎn)流轉(zhuǎn)事務(wù)的歷史悠久。自新中國成立以來，公證機(jī)構(gòu)就一直從事遺囑訂立、遺產(chǎn)繼承和財產(chǎn)分配等家庭財產(chǎn)流轉(zhuǎn)處理業(yè)務(wù)。我國公證行業(yè)充分發(fā)揮公證“預(yù)防糾紛”的職能優(yōu)勢，在新中國建設(shè)的各歷史時期和不同發(fā)展階段為維護(hù)家庭財產(chǎn)的安全、合法和高效流轉(zhuǎn)提供了實實在在的保障，為社會的健康穩(wěn)定和家庭和諧做出了特有的默默無聞的貢獻(xiàn)。
在經(jīng)過60多年的不斷實踐和完善后，公證行業(yè)已經(jīng)形成以“遺囑+繼承”為核心的高度專業(yè)化的財產(chǎn)業(yè)務(wù)模式。同時，公證的制度建設(shè)、法定證據(jù)效力、社會公信力、隱私保護(hù)功能、豐富的實務(wù)經(jīng)驗和廣泛的社會認(rèn)知度更加強(qiáng)化了公證在財富傳承等家事法律服務(wù)領(lǐng)域的全方位能力，這些使公證開展遺囑信托業(yè)務(wù)具有無可比擬的優(yōu)勢，公證機(jī)構(gòu)參與遺囑信托訂立和執(zhí)行全過程是再合適不過的。
2、公證制度和隊伍建設(shè)有力地保障了公證公信力的形成。自我國《公證法》實施以來，在廣大司法行政、公證協(xié)會和公證人員的共同努力下，公證的社會知曉度不斷提高，公證的公信力得到社會廣泛認(rèn)可，公證文書的國家公文書效力和司法權(quán)威性深入人心并受到社會普遍尊重，公證作為法律公平正義的代表已經(jīng)成為毋需多言的事實。公證機(jī)構(gòu)完成了與原行政體制的脫鉤，成為依法獨(dú)立行使社會公共法律服務(wù)職能的法人。性質(zhì)的改變和身份的變化使得公證機(jī)構(gòu)及其公證員能夠更加敏銳和快速的對社會需求做出有效反應(yīng)，更加關(guān)注當(dāng)事人的公證法律體驗感受，并可以在公證辦理過程中有針對性的提供定制法律服務(wù)，在法律規(guī)定和隱私保護(hù)方面尋求最佳的平衡。
3、經(jīng)過公證的遺囑信托文件具有法定的最高效力層級。根據(jù)我國《繼承法》、《民事訴訟法》、《公證法》和最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定可知，任何與公證遺囑文件內(nèi)容相抵觸的遺囑形態(tài)均無法改變公證遺囑，我國關(guān)于公證遺囑效力的規(guī)定從法律層面確立了公證遺囑文件的最高法律效力。
在遺囑信托公證辦理過程中，將有兩名公證人員互相配合全程負(fù)責(zé)，遵循嚴(yán)格的遺囑公證程序規(guī)則，與立遺囑人充分溝通后，將當(dāng)事人個性化的表達(dá)內(nèi)容詳細(xì)記錄并轉(zhuǎn)化為高質(zhì)量的遺囑信托公證文件，并對整個辦理過程實時錄像，以文字加視頻的全方位模式保障當(dāng)事人訂立遺囑意愿和遺囑內(nèi)容的真實性。遺囑信托文件作為遺囑的特殊形態(tài)在經(jīng)過公證之后自然也具有法定的最高效力，從而使信托遺囑受到法定風(fēng)險隔離機(jī)制的保護(hù)，除公證程序外，其他任何途徑都無法改變遺囑內(nèi)容、否定遺囑效力，從而在根本上確保信托遺囑內(nèi)容的安全和穩(wěn)定。
4、完善的公證程序確保隱私內(nèi)容得到切實保護(hù)。按照《公證法》和《公證程序規(guī)則》以及公證檔案管理的相關(guān)規(guī)定，遺囑人和遺囑信托的所有信息在遺囑人健在時絕對保密，除遺囑人外任何人不得查詢和獲取，遺囑卷宗作為國家檔案按照密卷要求單獨(dú)保管。只有當(dāng)遺囑人去世之后，依據(jù)利害關(guān)系人的申請才能依法查詢，所以公證的遺囑信托對個人隱私的保密級別和安全性是最高的。
同時，法律法規(guī)對公證機(jī)構(gòu)和公證員保守當(dāng)事人信息有著嚴(yán)格的規(guī)定和健全的監(jiān)督機(jī)制，懲戒機(jī)制也十分完備，可以有效的起到警示作用。而且必須要說明的是，相較其他機(jī)構(gòu)來說，公證機(jī)構(gòu)作為國家設(shè)立的不以營利為目的的具有社會公益屬性的公共法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，其誠信度、職業(yè)操守和抗道德風(fēng)險能力都是最優(yōu)的，即不存在商業(yè)利益沖突下的信息泄露，更不會出現(xiàn)商業(yè)機(jī)構(gòu)破產(chǎn)消失的可能，公證機(jī)構(gòu)的隱私保密能力和可靠度無疑是最好的。
5、公證員作為職業(yè)法律人，憑借專業(yè)法律素養(yǎng)和豐富的實務(wù)經(jīng)驗，可以從多層面、多角度去指導(dǎo)和強(qiáng)化當(dāng)事人真實、妥當(dāng)?shù)谋磉_(dá)遺囑信托意愿的能力。公證員在充分聽取遺囑人訂立遺囑的目的和對未來家族財產(chǎn)傳承和事業(yè)安排的表示后，秉承尊重和彰顯遺囑人意愿的原則，以專業(yè)的法律技能結(jié)合豐富的遺囑辦理經(jīng)驗，指導(dǎo)遺囑人以最貼切的語言設(shè)計遺囑信托條款，延伸和固化遺囑人真實意志，將當(dāng)事人的個性化需求轉(zhuǎn)化為清晰明確、個人情感豐富的有效法律文件。
同時，在辦理遺囑信托公證的過程中，充分發(fā)揮公證特有的糾紛預(yù)防和公證能動性，運(yùn)用法律專業(yè)知識對當(dāng)事人需求的合法性和可執(zhí)行性進(jìn)行必要審查，提出符合遺囑人私人特點(diǎn)的法律建議，審慎地剔除與法律法規(guī)、公序良俗相沖突的不當(dāng)內(nèi)容，確保遺囑信托條款的真實、流暢和有效，平衡各方的利益，達(dá)到最佳的法律效果。
四、公證開展遺囑信托業(yè)務(wù)的方案設(shè)想
雖然，我國《繼承法》、《信托法》和相關(guān)司法解釋均未對遺囑信托的具體操作規(guī)范作出詳細(xì)規(guī)定。但是對公證人來說，法律的滯后不是公證行業(yè)在遺囑信托領(lǐng)域遲滯不前的理由，積極回應(yīng)社會需求乃是公證存在的根本意義，公證作為正義的化身和當(dāng)事人最可信賴的法律專家，有依據(jù)也有義務(wù)規(guī)范和守護(hù)好遺囑信托。
為此，本文借鑒英美遺囑信托理念和實踐經(jīng)驗，以我國民事和公證法律要求為依據(jù)，結(jié)合社會需求和現(xiàn)實可能性，對公證開展遺囑信托業(yè)務(wù)方案具體設(shè)計如下。
1、在辦理遺囑信托公證的過程中，公證員將依法對遺囑信托文件合法和適當(dāng)性提出意見和建議。我國《信托法》中規(guī)定了遺囑信托除符合《信托法》的基本規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)符合《繼承法》對遺囑訂立的規(guī)定。同時，司法部頒布的《公證程序規(guī)則》和《遺囑公證細(xì)則》對于公證遺囑的辦理流程和具體規(guī)則也都做出了具體明確的要求。所以，公證員在辦理遺囑信托公證時，將按照《信托法》、《繼承法》和司法部的規(guī)章的基本要求去審查和擬定遺囑信托文件中的各項條款。具體包括：（1）遺囑人必須具備相應(yīng)的民事行為能力。（2）遺囑人用遺囑的對財產(chǎn)設(shè)立信托的意愿必須真實和明確。（3）遺囑信托采取公證文書的形式，信托目的必須合法，對于私益或公益信托進(jìn)行明確。（4）遺囑中明確規(guī)定了受托人和受益人的權(quán)利和義務(wù)。（5）遺囑中明確和合理的設(shè)定了受托人獲取報酬內(nèi)容。（6）明確信托財產(chǎn)的范圍、種類及狀況，信托財產(chǎn)必須屬于遺囑人的個人財產(chǎn)，合法且無產(chǎn)權(quán)瑕疵，同時，對于信托終止條件及之后的信托財產(chǎn)歸屬做出規(guī)定。（7）遺囑中明確了受托人對信托財產(chǎn)的管理、運(yùn)用和處分方式。（8）遺囑信托文件中對繼承法中規(guī)定的特留份做出妥善安排。（9）遺囑人生前債務(wù)的核實確認(rèn)程序，遺產(chǎn)的清點(diǎn)確認(rèn)程序及參與機(jī)構(gòu)和人員的權(quán)利和義務(wù)，債務(wù)、稅款、喪葬費(fèi)、受托人管理費(fèi)用等的支付流程和負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)。（10）明確遺囑執(zhí)行人和遺囑信托監(jiān)察人身份和相關(guān)的權(quán)利和義務(wù)。（11）遺囑信托文件的修改或廢止條件和程序。（12）遺產(chǎn)糾紛時公證機(jī)構(gòu)遺產(chǎn)保管人身份及其權(quán)利義務(wù)。（13）遺囑人死亡后需要通知的親屬范圍和其他人員。（14）對于海外遺產(chǎn)的查明和清點(diǎn)程序和參與機(jī)構(gòu)人員。（15）對于因家族、社會、戰(zhàn)爭、法律、政策等外部原因?qū)е滦磐心康碾y以實現(xiàn)或?qū)崿F(xiàn)不利時的信托調(diào)整程序和規(guī)則。
2、公證機(jī)構(gòu)全程參與并負(fù)責(zé)遺囑信托的執(zhí)行事務(wù)。具體來說，公證參與遺囑信托執(zhí)行全過程可以作如下設(shè)計：
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