[ 唐青林 ]——(2014-10-5) / 已閱8941次
競業(yè)限制條款的有效要件 ——深圳市愛某諾制冷設備有限公司訴黃某新勞動爭議糾紛案
案情要旨
競業(yè)限制是一項約定義務，一項有效的競業(yè)限制條款應當具備以下要件：（1）必須以書面的形式明確約定競業(yè)限制義務的時間、限制的具體業(yè)務范圍、地域范圍以及補償數(shù)額、支付方法等；（2）競業(yè)限制的義務主體應當限制在接觸、了解或掌握企業(yè)商業(yè)秘密人員及其高級管理人員的范圍內；（3）用人單位必須給予員工合理的經(jīng)濟補償。
基本案情
經(jīng)調查查明，原告深圳市愛某諾制冷設備有限公司和被告黃某新的法律關系發(fā)展如下：被告入職時間：2007年5月1日。工作崗位：物控主管。解除勞動關系的時間：2012年5月6日。簽訂書面勞動合同情況：最后一份勞動合同期限為2011年4月22日起至2016年4月21日止。原告提出仲裁：請求被告賠償原告損失100,000元并全面履行協(xié)議，停止侵犯原告商業(yè)秘密的行為。仲裁結果：駁回原告的全部仲裁請求。原告提起訴訟，請求：被告賠償原告損失100,000元并全面履行協(xié)議，停止侵犯原告商業(yè)秘密的行為。
被告離職后，于2012年4月10日與伍某福、賀某械、余某猛共同投資成立了東莞市凱某制冷設備有限公司，該公司的經(jīng)營范圍為加工、生產(chǎn)、銷售制冷設備及配件，制冷設備安裝工程，貨物進出口、技術進出口。原告的經(jīng)營范圍為制冷設備的設計、生產(chǎn)及其零配件生產(chǎn)、銷售，貨物及技術進出口。
法院審理
首先，原告主張被告離職后，與其他幾名原告的員工一起成立了與原告有競爭關系的公司，違反了雙方簽訂的《信息保密與競業(yè)禁止協(xié)議》的約定，該協(xié)議第五項（第一頁）約定，被告在與原告解除勞動合同后，應繼續(xù)承擔保守原告方商業(yè)秘密的義務，不得損害原告的合法權益；被告在離職之前或者離職之后一年以內，不得到與原告方生產(chǎn)同類或經(jīng)營同類產(chǎn)品、有競爭關系的其他單位任職，也不得投資、合資或直接生產(chǎn)、經(jīng)營同類產(chǎn)品。被告對此予以否認，《信息保密與競業(yè)禁止協(xié)議》第二頁的簽名予以認可，第一頁并無被告簽名確認，是原告單方制作的，對其內容不予認可，雙方并未簽訂競業(yè)限制的相關協(xié)議。
其次，原、被告雙方確認勞動合同解除后，原告沒有在競業(yè)限制期限內向被告支付經(jīng)濟補償或者保密費。原告主張其已經(jīng)在被告在職期間支付了保密費給被告，且雙方簽訂的《信息保密與競業(yè)禁止協(xié)議》已經(jīng)明確約定勞動合同解除后不再支付保密費；被告對此則予以否認，認為在職期間支付的保密費實質是被告工資的一部分，原告并沒有在被告應得工資外另行支付過保密費。
第三，《中華人民共和國勞動合同法》第二十三條規(guī)定，用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。第二十四條規(guī)定，競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。
綜上，本案原告并沒有提供充分證據(jù)證實雙方對競業(yè)限制有具體的協(xié)議，也沒有提供證據(jù)證實被告存在侵犯原告商業(yè)秘密的行為，其要求被告停止侵犯其商業(yè)秘密的行為，沒有事實依據(jù)，法院不予支持。即使原告主張的《信息保密與競業(yè)禁止協(xié)議》屬實，原告也沒有提供證據(jù)證實原告與被告投資成立的公司存在競爭關系，且雙方勞動合同解除后，原告并沒有支付被告競業(yè)限制期間的經(jīng)濟補償或保密費，原告的行為違反了上述法律的規(guī)定，現(xiàn)其要求被告全面履行所謂的《信息保密與競業(yè)禁止協(xié)議》，于法無據(jù)，法院不予支持。至于原告主張的損失100,000元，原告沒有提供任何證據(jù)予以證實，法院不予支持。法院依法判決：駁回深圳市愛某諾制冷設備有限公司的全部訴訟請求。
專家點評
本案中，由于用人單位既未對雙方做出的競業(yè)限制內容提供充分證據(jù)，也未證明其已經(jīng)向被告支付了競業(yè)限制期間的經(jīng)濟補償金和保密費，故法院對原告提出的被告違反了《信息保密與競業(yè)禁止協(xié)議》的主張不予支持。那么，在商業(yè)秘密案件中，一份合法、有效的競業(yè)限制條款應當滿足哪些要件呢？？
所謂競業(yè)限制，是指負有保守商業(yè)秘密的勞動者在解除或者終止勞動合同后，不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位工作，或者自己開業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營同類產(chǎn)品，從事同類業(yè)務。根據(jù)《勞動合同法》及相關地方性法規(guī)的規(guī)定，競業(yè)限制的范圍、地域、期限、補償金等都由用人單位和勞動者約定，只要約定的內容不違反法律、法規(guī)的規(guī)定，該限制條款就對雙方都有約束力�？梢姡c作為法定義務的商業(yè)秘密不同，競業(yè)限制是用人單位和勞動者的一項約定義務。
1、競業(yè)限制協(xié)議必須采用書面的形式，在協(xié)議中明確約定競業(yè)限制義務的時間、限制的具體業(yè)務范圍、地域范圍以及補償數(shù)額、支付方法等。根據(jù)《勞動合同法》第23條第2款規(guī)定：“對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中，與勞動者約定競業(yè)限制條款�！弊鳛橐豁椉s定義務，競業(yè)限制義務必須由用人單位和勞動者在勞動合同或者保密協(xié)議中予以明確約定，否則用人單位不能限制勞動者的擇業(yè)自由。
2、競業(yè)限制的義務主體應當限制在接觸、了解或掌握企業(yè)商業(yè)秘密人員及其高級管理人員的范圍內。根據(jù)《勞動合同法》第二十四條規(guī)定，簽定競業(yè)限制的人員，只限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員，以及其他負有保密義務的人員。一般來說，競業(yè)限制的主體應該限定在掌握有企業(yè)商業(yè)秘密的、對企業(yè)有較大影響力的人員，而不應當擴大到全體工作人員。對于與只具有普通技能且未能接觸到企業(yè)商業(yè)秘密的一般人員簽訂的競業(yè)限制協(xié)議，法院通常會認定為無效。
3、用人單位必須給予員工合理的經(jīng)濟補償。這是競業(yè)限制協(xié)議生效的基本要件�！秳趧硬筷P于企業(yè)職工流動若干問題的通知》第二條中規(guī)定：“用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內（不超過三年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務且有競爭關系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務，但用人單位應當給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟補償”。
《天津市勞動和社會保障局關于保守商業(yè)秘密協(xié)議、支付違約金和就業(yè)補助金等有關勞動合同問題的通知》第二條中規(guī)定：“用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟補償金的，競業(yè)禁止條款無效”。可見，競業(yè)限制義務是以用人單位支付一定的經(jīng)濟補償金為前提的，多地法規(guī)紛紛規(guī)定，未支付補償金的，競業(yè)限制條款對勞動者不產(chǎn)生法律效力。
因此，用人單位和勞動者在進行競業(yè)限制條款的約定時，應當對上述因素做出明確約定，從而便于勞動者更加明確的履行競業(yè)限制業(yè)務。在發(fā)生糾紛時，也成為用人單位向勞動者主張違約責任的有力證據(jù)，有利于相關糾紛的解決。
對企業(yè)進行商業(yè)秘密保護的建議
1、競業(yè)限制是企業(yè)保護商業(yè)秘密的一項重要手段。但對于勞動者而言，卻是一項約定義務，必須由用人單位和勞動者進行明確約定。根據(jù)法律的相關規(guī)定，用人單位和勞動者的競業(yè)限制約定必須有明確的主體、競業(yè)限制的范圍、有具體的經(jīng)濟補償金、期限最長不得超過兩年，否則，超過的期限不具有法律效力。對于這些問題，用人單位和勞動者都應當予以明晰，并做出書面約定，僅以口頭約定的形式很難被法院認定。
2、企業(yè)在支付競業(yè)限制補償金時，應該列出一份款項明細單，明確標明“競業(yè)限制（禁止）補償金”字樣，并由員工親自簽收確認；簽收單涉及有多項內容，分為數(shù)頁內容時，企業(yè)應當要求勞動者在每一頁上都進行簽章，或者以“齊縫”的形式進行簽名，以防日后在發(fā)生違約責任時，員工以未收到補償金或者當時的簽收頁與現(xiàn)在的頁面不同為由，對競業(yè)限制義務進行抗辯。
在本案中，在被告在職時，由于原告始終未能分開支付給員工的工資、保密費以及補償金，原告對補償金的給付也沒有提供充分證據(jù)，因此，法院對于原告由支付補償金的主張不予支持。
相關商業(yè)秘密專項法律問題
1、保密費和競業(yè)限制補償金的區(qū)別？
根據(jù)《勞動合同法》第二十三條的規(guī)定：“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金”。
根據(jù)《江蘇省高級人民法院關于審理商業(yè)秘密案件有關問題的意見》第十三條的規(guī)定：“保密義務不以義務人是否同意或權利人是否支付對價為前提”。
可見，保密義務作為員工的一項法定義務，既不需要雙方進行約定，也沒有法律規(guī)定為必須支付保密費。保密費不是法定的，雙方可以約定支付，也可以不支付。但是通常情況下，支付保密費對知悉者保守商業(yè)秘密能夠產(chǎn)生激勵作用，這也是其普遍運用于企業(yè)管理過程中的主要原因。但競業(yè)限制則不同，作為一項約定義務，為了更好的平衡勞動者和企業(yè)之間的利益，根據(jù)法律規(guī)定，競業(yè)限制補償金是必須要支付的，用人單位應當在和勞動者約定競業(yè)禁止條款中進行明確約定，否則，競業(yè)限制條款很可能被認定無效。
本案中，原告在合同中將競業(yè)限制補償金和保密費同時進行約定，在支付的過程中，也未對支付的款項項目予以明確；對于原告提供的《信息保密與競業(yè)禁止協(xié)議》，由于被告僅在第二頁上進行簽名，故被告僅對第二頁予以認可，對于第一頁，被告則主張是原告單方制作的，對其內容不予認可，使得法院始終無法辨認原告向被告支付的到底是工資、保密費還是競業(yè)限制補償金。因此，法院對原告主張的被告的競業(yè)限制義務不予認可。
法條鏈接
1、《勞動合同法》
第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關的保密事項。
對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。
第二十四條 競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。
2、《關于企業(yè)職工流動若干問題的通知》
二 用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(不超過三年)，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務且有競爭關系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務，但用人單位應當給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟補償。
3、《天津市勞動和社會保障局關于保守商業(yè)秘密協(xié)議、支付違約金和就業(yè)補助金等有關勞動合同問題的通知》
二、用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟補償金的，競業(yè)禁止條款無效。
4、《江蘇省高級人民法院關于審理商業(yè)秘密案件有關問題的意見》
第十三條 保密義務不以義務人是否同意或權利人是否支付對價為前提。
編者注：本文摘自北京市安理律師事務所唐青林主編的《商業(yè)秘密百案評析與保密體系建設指南》(中國法制出版社出版)。此處本文做了大范圍的刪減處理，需看全文，請購買參閱該書正版書籍之完整內容。唐青林律師近年來辦理了大量涉及侵犯商業(yè)秘密的民事、刑事案件，在商業(yè)秘密法律領域積累了較豐富的實踐經(jīng)驗，并創(chuàng)辦了商業(yè)秘密專業(yè)律師網(wǎng)（www.ruclawyer.com）；專業(yè)論文曾發(fā)表在最高人民法院民一庭主編的《民事審判指導與參考》，曾代理多起最高人民法院審理的案件并獲勝訴判決。歡迎切磋交流，郵箱：18601900636@163.com，電話：18601900636。
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