[ 吳秋怡 ]——(2014-5-9) / 已閱10794次
近年來，受“接近正義”（access to justice)理念的影響，在《歐洲議會及歐盟理事會關(guān)于民商事調(diào)解若干問題的2008/52/EC指令》（以下簡稱《調(diào)解指令》）的推動下，西班牙在民事司法改革中日益重視調(diào)解制度的發(fā)展。2012年，西班牙制定了全國性的《調(diào)解法》。該法的施行極大地促進了西班牙調(diào)解制度的發(fā)展。
一、西班牙調(diào)解立法的概況
在《調(diào)解法》頒布之前，西班牙沒有一部統(tǒng)一性的調(diào)解法，關(guān)于調(diào)解的規(guī)定散見于各自治區(qū)立法和個別家事糾紛解決程序中。2008年5月21日，歐洲議會及歐盟理事會頒布《調(diào)解指令》，要求各成員國（除丹麥）于2011年5月21日前根據(jù)指令進行民商事調(diào)解制度的立法。2011年4月，截至日期屆滿前夕，西班牙政府為避免歐盟的制裁，緊急啟動了立法程序，終于在2012年3月發(fā)布了關(guān)于調(diào)解立法的5/2012號皇家法令。該法令在國會經(jīng)過3個多月的修改和審議，于2012年6月28日獲得最后通過并于同年7月27日起施行。該法不僅適用于《調(diào)解指令》所要求的跨國民商事糾紛領(lǐng)域，而且適用于西班牙國內(nèi)私人糾紛的解決。
根據(jù)《調(diào)解法》的規(guī)定，調(diào)解是雙方或多方當事人在調(diào)解員的介入下自愿達成協(xié)議的一種糾紛解決機制，具有如下屬性：第一，調(diào)解是一種相對于訴訟而言的替代性糾紛解決機制；第二，調(diào)解必須出于自愿；第三，調(diào)解必須在調(diào)解員的協(xié)助下進行；第四，調(diào)解力圖使當事人避免卷入訴訟程序或者使已經(jīng)進入訴訟程序的當事人擺脫訟累。
值得一提的是，在西班牙，調(diào)解與和解并沒有嚴格的區(qū)分。兩者都是由當事人自行達成協(xié)議，都可以在訴訟程序開始前或進行中啟動，其協(xié)議都需經(jīng)過法院確認方能獲得強制執(zhí)行效力，所不同的是調(diào)解中會有中立第三人的介入。
二、《調(diào)解法》的主要內(nèi)容
（一）調(diào)解模式
1.當事人合意調(diào)解
當事人可以約定將現(xiàn)有的或者將來發(fā)生的糾紛交付調(diào)解解決。根據(jù)《調(diào)解法》規(guī)定，當事人應(yīng)當及時將調(diào)解條款或者約定提交法院。普通程序中，須于答辯期限起算后的10日內(nèi)提交；簡易程序中，須于收到審訊傳票后5日內(nèi)提交。調(diào)解條款或約定在當事人間雖只具有合同的約束力，但一經(jīng)提交法院，卻可以使當事人一方已經(jīng)提起的訴訟程序中斷。研究者認為，這一規(guī)定是與調(diào)解所具有的自愿屬性格格不入的，而且有可能導(dǎo)致爭議的遲延解決。顯然，西班牙立法者此舉意在效仿仲裁機制中仲裁協(xié)議的效果，卻忽視了仲裁協(xié)議和調(diào)解條款或約定對于當事人全然不同的效力，因此難以取得預(yù)期的效果，甚至延誤了糾紛的解決。
2.法院推動調(diào)解
當事人不經(jīng)訴訟而直接將爭議交付調(diào)解是調(diào)解程序開啟的常見模式。如果當事人選擇將糾紛付諸訴訟，法院也會積極促成調(diào)解。在通知當事人參加庭審時，法院會預(yù)先告知當事人，可以通過調(diào)解方式解決糾紛。進入審理程序以后，法院會根據(jù)案件的性質(zhì)勸說當事人接受調(diào)解，或者待程序性障礙消除、案件事實確定之后，試圖推動調(diào)解。除了上述情形之外，任何階段只要當事人表現(xiàn)出調(diào)解意愿，法院都有義務(wù)審查當事人及其代理人是否具有相應(yīng)的法律能力自行解決糾紛。正是法院所表現(xiàn)出的近乎“熱衷”地推動調(diào)解的態(tài)度，調(diào)解在許多時候被視為司法的衍生程序。
（二）調(diào)解程序的開展
從總體上來看，西班牙的調(diào)解程序較為靈活，法律僅對如下一些必要的環(huán)節(jié)作了規(guī)定：(1)當事人須向調(diào)解員或調(diào)解機構(gòu)遞交調(diào)解申請書。(2)調(diào)解員須就一些重要信息向當事人作出通報。這些信息主要包括：可能影響調(diào)解員中立性的情形；調(diào)解員的職業(yè)、專業(yè)背景和工作經(jīng)歷；調(diào)解的性質(zhì)、特點、費用；調(diào)解的環(huán)節(jié)；調(diào)解協(xié)議的法律效力；簽署各環(huán)節(jié)筆錄的期限。無論當事人是否已經(jīng)了解這些信息，告知程序是必不可少的。當事人無正當理由缺席這項環(huán)節(jié)將被視為放棄調(diào)解申請。(3)當事人須在確認其調(diào)解意向后聲明以下事項：當事人身份；選任調(diào)解員或調(diào)解機構(gòu)的證明；提交調(diào)解的事由；計劃書和預(yù)期的期限；有關(guān)調(diào)解費用的信息（分列調(diào)解員的酬勞和其他費用）；當事人自愿作出的妥協(xié)及已經(jīng)承擔的義務(wù)；調(diào)解的地點；調(diào)解使用的語言。無論調(diào)解結(jié)果如何，這些信息必須記錄在調(diào)解筆錄上。(4)雖然西班牙法律期望當事人各方共同參與以上環(huán)節(jié)，但調(diào)解員出于對當事人保密要求的尊重，往往與各方當事人單獨會話。
（三）調(diào)解的結(jié)果
1.調(diào)解成功
當事人在調(diào)解員的協(xié)助下，就全部或部分爭議事項達成合意后，需制作協(xié)議將調(diào)解結(jié)果固定下來。根據(jù)《調(diào)解法》的規(guī)定，一份合法的調(diào)解協(xié)議須包含：當事人的身份、住址；協(xié)議簽署的時間、地點；協(xié)議確認的當事人權(quán)利義務(wù)；協(xié)議的法律依據(jù)；調(diào)解員的意見；參與調(diào)解的調(diào)解機構(gòu)。該協(xié)議需由各方當事人簽字，并在調(diào)解結(jié)束之后10日內(nèi)送交調(diào)解員簽字。《調(diào)解法》沒有直接賦予調(diào)解協(xié)議強制執(zhí)行力，因此如果沒有履行特定程序獲得強制力，一份調(diào)解協(xié)議就只具有合同的約束力�！墩{(diào)解法》規(guī)定了調(diào)解協(xié)議獲得強制執(zhí)行力的途徑：其一，如果是在訴訟過程中提出調(diào)解，當事人得請求法院許可調(diào)解協(xié)議。其二，如果調(diào)解發(fā)生在訴訟之外，當事人可以請求公證處對該調(diào)解協(xié)議進行公證。
2.調(diào)解不成
導(dǎo)致調(diào)解不成的原因多種多樣，《調(diào)解法》列舉了如下幾種最常見的原因：（1）全部或個別當事人放棄調(diào)解；（2）超出了調(diào)解程序的最長時限；（3）調(diào)解員辭職，而當事人沒有選任新的調(diào)解員；（4）調(diào)解員認為當事人雙方的立場不可調(diào)和而終止調(diào)解。研究者認為最后一項原因明顯違背了調(diào)解員的中立性原則，是不合理的。調(diào)解以失敗而告終時，所有來自當事人的文件都需歸還原所有人。當事人隨后可以重新選擇仲裁或訴訟等方式解決爭議。無論調(diào)解結(jié)果如何，當事人各方都需在調(diào)解筆錄上簽字。
（四）調(diào)解員制度
1.調(diào)解員的選任
《調(diào)解法》在調(diào)解員的選任上未多做規(guī)定。調(diào)解員可以由當事人一方選任或者根據(jù)雙方合意確定。當事人可以在有法定資格的調(diào)解員名單里選任，也可以通過選擇調(diào)解機構(gòu)由其來指派調(diào)解員。關(guān)于調(diào)解機構(gòu)，當事人可以選擇公共調(diào)解機構(gòu)，也可以選擇民間調(diào)解機構(gòu)。簽署了服務(wù)協(xié)議之后，當事人和調(diào)解員之間就具有了類似于律師和當事人之間的合同關(guān)系。如果調(diào)解員在調(diào)解過程中表現(xiàn)出偏見、非中立等情形，當事人可以解聘調(diào)解員。
2.調(diào)解員的義務(wù)與責(zé)任
（1）注意義務(wù)
《調(diào)解法》明確規(guī)定了調(diào)解員在履行職責(zé)時應(yīng)遵守的一系列注意義務(wù)，其中包括：第一，告知義務(wù)。調(diào)解員有義務(wù)向當事人闡明調(diào)解的流程，幫助當事人理解調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容。第二，溝通義務(wù)。調(diào)解員的主要工作在于幫助當事人各方溝通信息，增進理解。第三，保密義務(wù)。對于在調(diào)解過程中獲取的各方當事人的資料、信息，調(diào)解員負有保密義務(wù)，不能隨意透露給他方當事人；調(diào)解結(jié)束后，調(diào)解員應(yīng)將文件歸還當事人；對于不能歸還的應(yīng)當記錄在案，并至少保留4個月。
（2）忠實義務(wù)
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