[ 王禮仁 ]——(2014-1-5) / 已閱15985次
3、對(duì)“婚姻效力”審查和判斷是民事審判職責(zé)，不存在超越職權(quán)問題 。最高法院法官認(rèn)為，“如果當(dāng)事人在離婚訴訟中或其他民事訴訟中，以結(jié)婚登記程序存在瑕疵為由否認(rèn)存在婚姻關(guān)系的，首先應(yīng)解決的是結(jié)婚登記效力問題，不屬民事案件的審查范圍”。[22]與之類似的看法還很多，比如“婚姻效力認(rèn)定法院不能直接進(jìn)行�；橐龅怯洿嬖阼Υ茫切姓䴔C(jī)關(guān)工作人員的行為導(dǎo)致的。法院對(duì)該瑕疵行政行為不能直接進(jìn)行修正，而只能通過駁回當(dāng)事人起訴或者向當(dāng)事人釋明進(jìn)行行政訴訟撤銷該婚姻證來進(jìn)行處理，否則就是越權(quán)�！盵23]對(duì)瑕疵結(jié)婚登記相關(guān)當(dāng)事人的救濟(jì)途徑應(yīng)當(dāng)是啟動(dòng)行政程序。民事審判司法權(quán)不同于行政審判司法權(quán)，在民事審判中與行政機(jī)關(guān)的行政權(quán)沒有從屬關(guān)系，撤銷結(jié)婚登記、認(rèn)定結(jié)婚證無效是行政權(quán)，在民事審判中認(rèn)定結(jié)婚證的效力問題不妥，超越了民事審判的職權(quán)范圍。[24]凡此種種，不勝枚舉。其基本觀點(diǎn)就是民事審判不能審查和判斷婚姻效力。這實(shí)際上是長期以來將婚姻效力糾紛“行政化”的一種固有思維。
需要說明的是，在上述觀點(diǎn)中，有的仍然混淆瑕疵婚姻的真正訴訟標(biāo)的，把行政行為作為訴訟標(biāo)的，沒有劃清審查行政行為與審查民事婚姻效力的關(guān)系。瑕疵婚姻爭(zhēng)議的標(biāo)的就是婚姻效力，民事審判只是對(duì)婚姻效力的審查，登記程序合法與否僅僅作為認(rèn)定婚姻效力的證據(jù)使用。
婚姻效力是民事法律關(guān)系效力范疇，對(duì)“婚姻效力”的審查和判斷，自然是民事審判的職責(zé)。最高法院法官認(rèn)為，“民事審判超越自己的職權(quán)范圍審查民政機(jī)關(guān)作出的婚姻登記行為，法律關(guān)系似乎很難理清”。[25]事實(shí)上，民事審判對(duì)民事婚姻效力進(jìn)行審查和判斷，可謂天經(jīng)地義，根本不存在超越民事審判職權(quán)問題。瑕疵婚姻爭(zhēng)議的標(biāo)的是婚姻關(guān)系，而不是婚姻登記行為。民事審判所審查的對(duì)象正好是婚姻關(guān)系及其效力，可謂是其“拿手好戲”。因而，民事審判是理清婚姻法律關(guān)系的最好手段，不存在“很難理清”問題。相反，行政復(fù)議或行政訴訟對(duì)“婚姻效力”的審查和判斷，則超越了職權(quán)范圍和應(yīng)有功能，根本無法承載或正確判斷“婚姻效力”，更談不上理清婚姻關(guān)系。
（四）把是否屬于法定無效婚姻作為劃分民事與行政案件的標(biāo)準(zhǔn)缺乏科學(xué)性
由于我國無效婚姻所采取的是列舉式立法模式，程序瑕疵婚姻沒有納入無效婚姻范圍。對(duì)于沒有納入法定無效婚姻范圍的程序瑕疵婚姻的民事效力如何解決，在理論上和實(shí)踐中有一種比較普遍的觀點(diǎn)認(rèn)為，登記程序瑕疵婚姻不屬于法定無效婚姻和可撤銷婚姻的范圍，因而，其婚姻效力判斷或認(rèn)定不能通過民事程序解決，只能通過行政程序解決。
比如，最高法院法官認(rèn)為，我國無效婚姻只有四種情形，并沒有兜底條款。從民事審判角度而言，當(dāng)事人申請(qǐng)宣告婚姻無效，所持理由不屬于婚姻法第十條規(guī)定的無效婚姻的四種情形，人民法院應(yīng)當(dāng)用判決的形式駁回當(dāng)事人的申請(qǐng)；如果當(dāng)事人在離婚訴訟中或其他民事訴訟中，以結(jié)婚登記程序存在瑕疵為由否認(rèn)存在婚姻關(guān)系的，首先應(yīng)解決的是結(jié)婚登記效力問題，不屬民事案件的審查范圍。[26]也有人認(rèn)為，我國婚姻法對(duì)無效婚姻和可撤銷婚姻的法定事由作了明確規(guī)定，不能隨意進(jìn)行擴(kuò)大解釋。不能以違反法定程序?yàn)橛呻S意確認(rèn)婚姻無效或撤銷婚姻登記。同時(shí)，鑒于婚姻登記的嚴(yán)肅性、權(quán)威性和公共性，瑕疵婚姻性質(zhì)上不屬民事訴訟而應(yīng)為行政訴訟。[27]
應(yīng)當(dāng)說，上述觀點(diǎn)是一種違反邏輯的推論，其結(jié)論自然是錯(cuò)誤的。其錯(cuò)誤之處就在于它把是否屬于法定無效婚姻或有無兜底條款作為劃分民事案件與行政案件的判斷標(biāo)準(zhǔn)缺乏科學(xué)性。因?yàn)槌绦蜩Υ没橐鲋皇欠ǘo效婚姻的一種例外情形，婚姻法在列舉無效婚姻時(shí)沒有明確界定程序瑕疵婚姻中哪些情形無效，哪些情形有效，只會(huì)在司法實(shí)踐中對(duì)具體婚姻效力的認(rèn)定引起爭(zhēng)議，而絕不會(huì)改變其民事婚姻的基本性質(zhì)。因而，程序瑕疵婚姻與法定無效婚姻的“同源性”與“民事性”并不會(huì)因此而改變。
更為重要的是，婚姻法對(duì)程序瑕疵婚姻效力沒有進(jìn)行規(guī)定，在邏輯上也只會(huì)造成實(shí)體處理錯(cuò)誤或不統(tǒng)一的后果，怎么會(huì)發(fā)生訴訟程序上的紊亂或錯(cuò)位？立法上沒有納入法定無效婚姻范圍的瑕疵婚姻效力，在邏輯只會(huì)出現(xiàn)這樣幾種可能：一是立法上沒有規(guī)定為無效婚姻范圍的程序瑕疵情形，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其婚姻有效。因?yàn)槌绦蜩Υ门c實(shí)體無效是相對(duì)的，法定無效婚姻實(shí)際上都與程序瑕疵有關(guān)，即都是在程序?qū)彶橹袥]有堵塞禁止結(jié)婚瑕疵的結(jié)果。那么，根據(jù)無效婚姻的立法原則，沒有納入法定無效婚姻范圍的程序瑕疵婚姻，一般不能按無效婚姻處理。二是如果認(rèn)為程序瑕疵婚姻中存在婚姻無效的情形，也應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)立法機(jī)關(guān)解決。三是在立法機(jī)關(guān)沒有解決瑕疵婚姻效力的情況下，要對(duì)瑕疵婚姻進(jìn)行司法評(píng)判，所產(chǎn)生的最直后果應(yīng)當(dāng)是實(shí)體處理上的錯(cuò)誤或者其處理結(jié)果不統(tǒng)一。即能否否定其婚姻效力，可能認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一；哪些情形可以否定婚姻效力，那些情形不能否定婚姻效力，可能認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤或不統(tǒng)一；適用什么法律否定婚姻效力可能認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤或不統(tǒng)一（比如是根據(jù)婚姻第8條關(guān)于婚姻成立或不成立的規(guī)定評(píng)判，還是適用無效婚姻的法律原則類推評(píng)判，抑或根據(jù)民法總則無效民事行為的規(guī)定評(píng)判，可能存在分歧或適用錯(cuò)誤）。因而，對(duì)程序瑕疵婚姻效力，所要解決的真正問題是實(shí)體判斷標(biāo)準(zhǔn)或范圍界定問題，而不是程序問題。
司法解釋三跳出實(shí)體問題，對(duì)瑕疵婚姻效力糾紛進(jìn)行程序性解釋，不僅是本末倒置，且要求通過行政復(fù)議或行政訴訟解決，更是嚴(yán)重錯(cuò)位�；橐鲂ЯΠ讣䦟儆诿袷掳讣瑹o論是對(duì)法定無效婚姻的效力判斷，還是對(duì)程序瑕疵婚姻的效力判斷，都應(yīng)當(dāng)通過民事程序解決。而且法定無效婚姻屬于民事案件的范圍，根據(jù)無效婚姻的訴訟程序推論，民事程序也應(yīng)當(dāng)是判斷瑕疵婚姻效力案件的必選程序才是合理邏輯。
總之，無論如何也不能得出這樣的邏輯結(jié)論：立法上沒有規(guī)定的瑕疵婚姻效力，就必須由婚姻登記機(jī)關(guān)或行政程序解決。
至于把有無兜底條款，作為行政案件與民事案件的劃分標(biāo)準(zhǔn)，更是荒謬的。決定民事程序是否可以適用婚姻效力糾紛并不在于有無兜底條款，而在于民事程序處是否具有處理婚姻效力糾紛的職能。有無兜底條款，只是法律上的一個(gè)抽象規(guī)定或授權(quán)問題，而核心是民事程序是否具有處理婚姻效力糾紛的職能。如果有其職能，沒有兜底條款，也應(yīng)當(dāng)尋求民事程序解決；無其職能，有兜底條款，民事程序也無法解決或不能通過民事程序解決。實(shí)際上，有兜底條款，只是賦予了無效婚姻實(shí)體處理范圍上的靈活性，而不是程序選擇上的靈活性。因而，把有無兜底條款作為民事案件與行政案件的劃分標(biāo)準(zhǔn)，也是不科學(xué)的。
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[1] 《反婚姻訴訟分裂法——廢除婚姻效力行政復(fù)議和行政訴訟致全國人大建議書》（近8萬字） ，見北京大學(xué)法律信息網(wǎng)，分上、中、下三篇：
反婚姻訴訟分裂法（上）
http://article.chinalawinfo.com/ArticleHtml/Article_79336.shtml
反婚姻訴訟分裂法（中）
http://article.chinalawinfo.com/ArticleHtml/Article_79337.shtml
反婚姻訴訟分裂法（下）
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