[ 王禮仁 ]——(2013-11-24) / 已閱11997次
至于行政訴訟處理結(jié)果錯(cuò)誤或?qū)嶓w處理錯(cuò)誤的案件比比皆是，問(wèn)題十分嚴(yán)重。
這里只簡(jiǎn)單地說(shuō)一個(gè)問(wèn)題，即精神病患者協(xié)議離婚案件，在行政訴訟中一般都撤銷(xiāo)了。如上訴人朱某因余甲訴某市民政局婚姻行政登記一案。2011年7月26日，原告余甲和第三人朱某雙方一起到被告某市民政局下屬某市婚姻登記中心提出離婚申請(qǐng)，被告某市民政局對(duì)雙方共同提供的戶(hù)口簿、身份證、結(jié)婚證、共同簽署的《離婚協(xié)議書(shū)》進(jìn)行了全面審核，并對(duì)他們進(jìn)行了詢(xún)問(wèn)，制作《詢(xún)問(wèn)筆錄》，并在被告某市民政局婚姻登記員王某的監(jiān)誓下自愿簽署了《申請(qǐng)離婚登記聲明書(shū)》。被告認(rèn)為雙方提出離婚申請(qǐng)，符合《中華人民共和國(guó)婚姻法》以及《婚姻登記條例》的規(guī)定，于2011年7月26日向原告余甲和第三人朱某頒發(fā)字號(hào)為***號(hào)離婚證。 2011年8月，原告父親余乙作為原告法定代理人依法向樂(lè)清市人民法院申請(qǐng)，要求宣告余甲為限制民事行為能力人。法院受理后，依法委托溫州某司法鑒定所進(jìn)行了鑒定。2011年9月5日，該所出具司法鑒定意見(jiàn)書(shū)，認(rèn)定原告余甲在2011年7月份屬于雙相情感性障礙（緩解不全期），評(píng)定為限制民事行為能力。
審法院認(rèn)為：根據(jù)《婚姻登記條例》第十二條的規(guī)定，辦理離婚登記的當(dāng)事人屬于無(wú)民事行為能力人或限制行為能力人的，婚姻登記機(jī)關(guān)不予受理。因此，被告頒發(fā)給原告余甲和第三人朱某離婚證的行為，認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，應(yīng)依法予以撤銷(xiāo)。據(jù)此判決撤銷(xiāo)被告某市民政局于2011年7月26日對(duì)原告余甲和第三人朱某作出的離婚登記。上訴人朱某不服該判決，提起上訴。
浙江省溫州市中級(jí)人民法院二審認(rèn)為：被上訴人在辦理離婚登記時(shí)為限制民事行為能力人，該事實(shí)已由原審法院生效的裁判文書(shū)（2011）溫樂(lè)民特字第7號(hào)民事判決所確認(rèn)。原審被告在作出被訴離婚登記行為時(shí)，雖已盡審慎審查義務(wù)，但鑒于被上訴人余甲在辦理離婚登記系限制民事行為能力人，某市民政局受理其申請(qǐng)并予以辦理離婚登記，違反《婚姻登記條例》第十二條的規(guī)定。原審法院判決撤銷(xiāo)被訴行政行為并無(wú)不當(dāng)。上訴人的上訴理由不成立，本院不予支持。遂判決：駁回上訴，維持原判。[19]
這種判決一直在延續(xù)。今天（2013年10月24日）《人民法院報(bào)》還 刊登了《法院對(duì)離婚登記行政案件應(yīng)遵循的審查原則——河南南陽(yáng)中院判決唐某訴內(nèi)鄉(xiāng)民政局離婚登記行政案》（“案例指導(dǎo)”）一文，該文肯定了一、二審法院撤銷(xiāo)限制行為人離婚證的判決。[20]
像這類(lèi)案件，不僅作為行政訴訟案件有問(wèn)題（即婚姻登記機(jī)關(guān)盡到了法定注意義務(wù)，把這樣的案件作為行政訴訟案件，婚姻登記機(jī)關(guān)成為“無(wú)責(zé)被告”），而且在實(shí)體處理上也有問(wèn)題，即撤銷(xiāo)離婚登記不當(dāng)，甚至是錯(cuò)誤的。
第一、離婚登記程序違法不等于離婚無(wú)效。盡管《婚姻登記條例》第十二條規(guī)定了婚姻登記機(jī)關(guān)不應(yīng)當(dāng)受理或辦理無(wú)民事行為能力人或限制行為能力人的婚姻登記。但并沒(méi)有規(guī)定婚姻登記機(jī)關(guān)辦理限制行為能力人的離婚登記無(wú)效，即這種程序違法不一定導(dǎo)致實(shí)體無(wú)效。
第二、撤銷(xiāo)離婚登記或認(rèn)定離婚無(wú)效缺乏法律根據(jù)。除了《日本民法》規(guī)定了離婚無(wú)效準(zhǔn)用結(jié)婚無(wú)效外，世界各國(guó)一般都沒(méi)有離婚無(wú)效的規(guī)定，我國(guó)也沒(méi)有規(guī)定離婚無(wú)效。
第三、限制行為能力人協(xié)議離婚不應(yīng)當(dāng)屬于無(wú)效范圍。根據(jù)我國(guó)婚姻法規(guī)定，只有無(wú)民事行為能力人結(jié)婚無(wú)效，并沒(méi)有規(guī)定限制行為能力人結(jié)婚無(wú)效。因而，智力有缺陷或精神有障礙者，只要能夠理解結(jié)婚或離婚意思和效果者，即具有婚姻行為能力，其結(jié)婚有效，并非無(wú)效。那么，準(zhǔn)用結(jié)婚無(wú)效的規(guī)定，限制行為能力人協(xié)議離婚亦非無(wú)效或撤銷(xiāo)范圍。因而，限制行為能力人協(xié)議離婚也不應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)。
第四、無(wú)行為能力人結(jié)婚與無(wú)行為能力人離婚兩者的事實(shí)效果和法律效果存在差異；離婚之后對(duì)離婚時(shí)的精神狀態(tài)進(jìn)行鑒定，往往缺乏科學(xué)性或不準(zhǔn)確性；限制行為能力人的情況比較復(fù)雜，不當(dāng)限制其婚姻自由，可能導(dǎo)致有相當(dāng)多的人不能結(jié)婚，這是一個(gè)涉及人權(quán)的重大問(wèn)題；等等。這也許是世界多數(shù)國(guó)家沒(méi)有規(guī)定離婚無(wú)效的原因。因而，盡管我支持設(shè)立離婚無(wú)效制度，但其離婚無(wú)效的范圍，應(yīng)當(dāng)慎重并從嚴(yán)把握。
有關(guān)離婚無(wú)效的范圍和訴訟程序立法，我在《婚姻訴訟前沿理論與審判實(shí)務(wù)》一書(shū)中有一章的內(nèi)容專(zhuān)門(mén)論述。其中包括實(shí)體無(wú)效的范圍與民事程序解決離婚無(wú)效之訴的規(guī)定和域外司法判例，可供參考。
因本文主要研究程序問(wèn)題，實(shí)體處理上所存在的大量問(wèn)題，這里無(wú)法一一討論。
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[1] 王禮仁《反婚姻訴訟分裂法——廢除婚姻效力行政復(fù)議和行政訴訟致全國(guó)人大建議書(shū)》（7萬(wàn)余字） ，見(jiàn)北京大學(xué)法律信息網(wǎng)，分上、中、下三篇：
反婚姻訴訟分裂法（上）
http://article.chinalawinfo.com/ArticleHtml/Article_79336.shtml
反婚姻訴訟分裂法（中）
http://article.chinalawinfo.com/ArticleHtml/Article_79337.shtml
反婚姻訴訟分裂法（下）
http://article.chinalawinfo.com/ArticleHtml/Article_79338.shtml
[2]金灣一婦女違反結(jié)婚登記程序處境尷尬，http://www.zh5156.com/article/article_2699.html
[3]重慶市第五中級(jí)人民法院（2011）渝五中法行終字第60號(hào)行政判決書(shū)
http://www.cq5zfy.gov.cn/information/displaycont.asp?newsid=42656
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