[ 葛亞平 ]——(2013-10-31) / 已閱16245次
2013年8月30日，十二屆全國人大常委會表決通過了關于修改商標法的決定，并由中華人民共和國主席以第六號主席令公布，明確自2014年5月1日起正式實施。此次修改是商標法自1983年3月1日施行后的第三次修改，前兩次修改分別是1993年、2001年，如此頻繁的修改體現(xiàn)了國家對知識產(chǎn)權領域立法的高度重視，表達出國家對知識產(chǎn)權與國家經(jīng)濟發(fā)展同步配套的決心。商標法與專利法、著作權法作為知識產(chǎn)權領域的核心法律，其在知識產(chǎn)權領域的重要性毋庸置疑。商標法既是商標管理的行為法又是商標管理領域的程序法，商標管理人員對其核心內容的熟知程度影響著一個公司知識產(chǎn)權的管理水平。國家在商標法修改通過后八個月再正式實施，正是給予公司對商標管理進行調整，以其符合商標法的新要求。畢竟，新修訂的商標法有73條，與舊法相比其中修改的條款就達到53條，而且本次立法吸收了工商行政管理部門的商標法實施條例中的合理條款，并將人民法院在商標法審判中的一些觀點寫入立法中，需要各個階層特別是公司有個調整的過程。下面筆者根據(jù)對商標法條款的學習，從幾個方面介紹一下商標管理的基本常識：
一、 商標注冊申請、異議程序
知識產(chǎn)權三大法領域中的商標法、專利法、著作權法對商標、專利、著作權的注冊均提出明確的要求，即如構成該知識產(chǎn)權需具備的核心要素與其他權利具備核心不同。專利法中對專利要求具備創(chuàng)造性、著作權法中對著作權要求具備獨創(chuàng)性，而商標法中對商標的要求是具備顯著性，這是三大法中各自對權利授予所要求的核心條件。
商標法對于商標注冊分別列舉規(guī)定了絕對禁注、相對禁注兩大類的不予注冊的理由，此兩類分類對于不同的權利人對于注冊商標爭議給予了不同的救濟程序，體現(xiàn)了不同的處理原則、方式。如申請注冊的商標不具備禁注理由，則依法給予公告授權。絕對禁注理由體現(xiàn)在十條、十一條、十二條，其中第十條的第一款第一項及第三項修改為同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機關的名稱、標志、所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國政府同意的除外；同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或不易誤導公眾的除外。把第七項也修改為帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的。其他條款如與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外；帶有民族歧視性的；有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的；縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。其中的第十一條規(guī)定為僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；其他缺乏顯著特征的。但是對于經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的標志，可以作為商標注冊。其中的第十二條規(guī)定以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產(chǎn)生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。相對禁注的理由集中體現(xiàn)在第十三條二款和三款、十五條、十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定中。其中的第十三條二款和三款主要強化了對于馳名商標的特殊保護，如就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、模仿、翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用；而就不相同或者不相類似的商品申請注冊的商標是復制、模仿、翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。可以看出如果能被認定為馳名商標，則如果沒有在中國注冊，但在相同或類似商品上也給予保護；而對于認定為馳名商標的，則給予跨類保護。第十五條第一款則針對實踐中代理人或者代表人的不法行為給予了限制，規(guī)定未經(jīng)授權，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的不予注冊并禁止使用。第二款是針對實踐中對于有特殊關系的經(jīng)濟往來合作者搶注的現(xiàn)象給予嚴格規(guī)范。如我國的洽洽瓜子、王致和品牌均在德國被代理商搶注，為規(guī)范此舉，明確就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標在與他人在先使用的未注冊商標相同或近似，申請人與該他人具有第一款規(guī)定以外的合同、業(yè)務往來關系或者其他關系而明知該他人商標存在，該他人提出異議的，不予注冊。第十六條是針對含有地理標志的商標的誤導性作出的規(guī)范，明確，如含有商品的地理標志的商標所在載體的商品如并非來源于該標志所標示的地區(qū)，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用；但是已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效。分析此三條款可以看出均是對他人商標進行搶注行為制定的行為規(guī)范。而其余的三條條款則是對在先權的保護，如第三十條規(guī)定的是對與他人已經(jīng)注冊的商標相同或近似的，駁回申請；而對于同時申請注冊的，施行先申請原則，輔之以使用在先原則。同時第三十二條明確申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，規(guī)范了商標權與其他在先權利的沖突，特別強調了不得以不正當手段注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。
申請商標注冊人在不具備商標法規(guī)定的絕對與相對禁注要素時，商標局經(jīng)過審查，自收到申請文件之日起九個月內審查完畢，符合規(guī)定予以初步審定公告。此九個月的審查期，可以說大大的縮短了商標的審查期限，而在此以前商標的審查期限，并沒有明確的規(guī)定，2001年修改的商標法只是規(guī)定及時審查，實踐中有的商標審查期限最長的竟然達到了十年。2008年6月，工商總局響應國務院的知識產(chǎn)權戰(zhàn)略剛要，采取增加輔助審查員的措施暫時緩解了商標局審查員人少任務重的局面，使得商標的審查期限大大縮短，從而使得商標審查期限的固定成為現(xiàn)實。而商標局經(jīng)過審查， 對于駁回申請、不予公告的商標，應當書面通知商標注冊申請人。商標注冊申請人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審。商評委自收到申請之日起九個月內做出決定，特殊情況需要延長的，經(jīng)工商總局批準，可以延長三個月。當事人仍然不服的，可以在收到通知之日起三十日內向人民法院提起訴訟。
在商標局初步審定公告的三個月內，異議人可以向商標局提出異議。在以往實踐中，異議人為阻止商標申請人獲得商標權，惡意提出商標異議使得一個商標申請下來最快也要四年以上的時間。為遏制此現(xiàn)象，規(guī)定對于有絕對禁注理由的，任何人均可以向商標局提出異議。而對于有相對禁注理由的，則只有在先權利人、利害關系人才可以向商標局提出異議。商標局收到異議，經(jīng)過調查核實，自公告期滿之日起十二個月做出是否準予注冊，有特殊情況需要延長的，經(jīng)過工商總局批準，可以延長六個月。如果商標局準予注冊的，發(fā)給商標注冊證，予以公告，商標注冊申請人取得商標專用權的時間自初步審定公告三個月期滿之日起計算，此時異議人異議程序結束。如果商標局做出不予注冊決定，被異議人可以向商標評審委員會申請復審，商評委需要在十二個月內做出復審決定，有特殊情況需要延長的，經(jīng)工商總局批準，可以延長六個月。被異議人仍然不服商評委的復審決定的，可以自收到復審決定通知之日起三十日內向人民法院起訴。
二、 商標的分類、要素、取得、使用
對于注冊商標的管理，在國務院工商行政管理局下分設商標局和商標評審委員會進行商標事宜處理，其中商標局主管全國商標注冊和管理，而商評委負責處理商標爭議事宜。二者在商標整體管理中由于我國今年來商標數(shù)量大增，使得其工作量都非常之大，二者須依照商標評審規(guī)則結合商標法進行行政管理，但是實踐中為維護公平正義，保護正當權利人的利益，二者的審查也突破了駁回復審的轉換規(guī)定。
我國明確規(guī)定經(jīng)商標局核準的商標為注冊商標，但并不否定未經(jīng)注冊的商標的合法性。商標的種類可以分為商品商標、服務商標、集體商標、證明商標。商品商標和服務商標主要根據(jù)應用對象進行的定義。而集體商標是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表演使用者在該組織的成員資格。證明商標，則指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或服務，用以證明該商品或服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。依照我國商標法規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的不準在市場銷售。原來的法律是明確規(guī)定人用藥品和煙草制品必須注冊商標，但新法并未明確何種商品必須申請商標注冊，因此必須依賴特種法來進行明確。而現(xiàn)行法律中，僅有煙草制品法有具體規(guī)定，藥品監(jiān)督管理法并未做出相應規(guī)定。但在食品藥品監(jiān)督管理局的《藥品說明書、標簽管理規(guī)定》中，卻規(guī)定申報藥品必須同時申報商標。因此，從管理現(xiàn)狀來看，藥品為符合行政許可，應該注冊商標。
可以構成商標的要素包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合。目前我國商標實踐中較多的是文字、圖形、字母、數(shù)字或者其組合而成的標志，而且由于行業(yè)的同一性，使得許多相同或近似的商品應用的商標出現(xiàn)相同或類似的局面，缺乏顯著性，侵權行為頻發(fā)。盡管立體標志早已為法律所允許，但現(xiàn)在我國的立體商標仍寥寥無幾。目前顏色組合被法律所允許，反面證明了單一顏色的不可行性。國際上聲音商標的發(fā)展，使得我國將聲音首次為立法所確立，由于商標法的宏觀性，具體的聲音標準需要即將出臺的商標法實施條例給予明確，但國際上米高揚公司的獅子吼、諾基亞公司開機鈴聲等聲音商標，都使得商標以多樣性呈現(xiàn)。
取得商標注冊，必須由權利人向商標局申請注冊，權利人可以自行辦理，同時也可以委托商標代理機構辦理。而對于外國企業(yè)或者外國人則特別規(guī)定，必須由商標代理機構進行代理。為規(guī)范實踐中商標代理機構違反誠實信用原則，利用其對商標業(yè)務的熟知優(yōu)勢，惡意搶注，甚至為自己注冊，再行盈利的不良行為，商標法明確規(guī)定，商標代理機構應當遵循誠實信用原則，、依法依規(guī)的按照被代理人的委托辦理商標事宜，并負有保密義務。除對其代理服務申請商標注冊外，不得申請注冊其他商標。而對于委托人申請的商標，在接受代理時，如果存在不得注冊的絕對注冊理由，應當明確告知當事人，如果當事人存在搶注等行為的，不得接受委托，如此嚴格的規(guī)定，使得商標代理機構在商標市場秩序中的行為得到規(guī)范，凈化了市場環(huán)境。在進行商標注冊時，除進行書面申報以外，還可以采取電子方式在商標局的網(wǎng)站進行申請注冊，吸收了實踐中商標局自2009年開始只允許商標代理機構進行電子申請的規(guī)定，使得商標注冊申請人無論是自行注冊還是委托辦理均享有同樣的權利。
公司申請注冊商標時，可以一標多類進行申報，避免多次申請，簡化公司的流程，可以使公司盡快構建商標防御平臺，根據(jù)商標局規(guī)定，目前可以一次申報時最多申報十類。目前商標如果注冊后再增加類別的，需要另行提出注冊申請，不僅時間長而且費用花銷加大。在實踐中，作為公司的商標管理部門需要明晰不同商標業(yè)務會使公司需要支付的費用不同，所以應該熟練掌握商標局的收費公示表。并且根據(jù)管理商標的行為不同，選擇不同的商標業(yè)務，避免選錯導致公司增大費用，甚至權利受損。如公司發(fā)現(xiàn)商標申請文件或者注冊文件有明顯錯誤的，可以申請更正，由商標局在其職權范圍內作出更正，但是必須明確更正錯誤不涉及商標的實質性內容，如果需要變更注冊人名義、地址等的，應當提出變更申請。實踐中發(fā)生過多起僅僅是更正錯誤類別的，或者是不需要改變的，由于公司管理人員對業(yè)務知識的缺乏，在商標代理機構的商標理解偏差之時進行了錯誤的變更，導致公司支付巨額無謂的費用。
公司在使用商標時，有權標明注冊商標或者注冊標示，起到宣示作用。注冊商標的有效期限為十年，續(xù)展期仍然為十年，但對于續(xù)展，改變了以往的核準方式，只需商標注冊人在期滿前十二個月內按照規(guī)定辦理續(xù)展手續(xù)，特殊情況的給予六個月的寬展期，期滿如果為辦理續(xù)展手續(xù)的，注銷該商標。轉讓注冊商標時，商標轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協(xié)議，同時對注冊商標人在同一種商品上注冊的近似商標一并轉讓，避免導致日后權利爭議，經(jīng)過商標局核準并公告后，商標專用權發(fā)生變更。對于商標許可的，許可人應當將其商標使用許可報商標局備案，由商標局公告，未經(jīng)備案不得對抗善意第三人。
三、馳名商標的保護問題
馳名商標保護的初衷是對未注冊的知名商標進行保護，后來擴展對注冊知名商標的跨類保護以及非注冊知名商標以由商品商標擴大到服務商標的保護。防止他人惡意模仿、搭便車等不正當競爭行為。2001年修改商標法時，我國針對1985年參加的保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約、2001年加入的與貿易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議，既TRIPS協(xié)議，增加了對馳名商標保護的規(guī)定。此后實際執(zhí)行中出現(xiàn)偏差，社會將馳名商標作為一種榮譽稱號，甚至將公司商標認定為馳名商標表明商品或者服務質量得到國家認可，誤導社會大眾。隨著政府和公司對商標認識的偏差，認為馳名商標的認定可以給企業(yè)帶來巨大的廣告效應及經(jīng)濟利益，導致出現(xiàn)對馳名商標過度追捧的趨勢，使馳名商標的認定由公司維權的手段演變成公司贏得廣告宣傳和獲取榮譽稱號途徑的趨勢。由于導致一些當事人試圖通過司法認定馳名商標達到其商業(yè)目的，使馳名商標保護制度的利用偏離了其設立的初衷。馳名商標行政認定風起云涌，地方政府加大對獲得馳名商標獎賞力度，甚至成為政府和公司考核領導人的一個指標。而行政認定之外的司法認定也成為重災區(qū)，不少地方甚至出現(xiàn)為成為馳名商標演繹的虛假訴訟。為改變整個社會對馳名商標認知的誤差，此次商標法規(guī)定了馳名商標的認定機構、認定原則及條件，并對馳名商標的日常宣傳提出禁止措施。
如果商標權利人認為自己的商標為公眾所熟知，并且權利受到侵害的，可以依照商標法規(guī)定請求馳名商標保護，將馳名商標的保護原則界定為“個案保護、被動認定”，如權利人不主動進行申請，行政機關、司法機關不再主動作出認定，而且如果對認定案件事實沒有必要的，也不得進行認定，且在認定時盡在查明事實中進行闡述，不在結果中進行論述。目前有權進行馳名商標認定的機關包括商標局、商標評審委及人民法院，不包括仲裁機構。商標局可以認定的程序為在商標注冊審查、查出商標違法案件過程中，方可根據(jù)審查、處理案件的需要作出認定。商標評審委員會是在處理商標爭議過程中，當事人依照商標法第十三條之規(guī)定主張權利的，根據(jù)處理案件的需要，才能對馳名商標做出認定。而人民法院只能在商標民事、行政案件審理過程中在當事人根據(jù)商標法第十三條主張權利并在人民法院根據(jù)審理案件的需要時才可以對商標是否馳名作出認定。為規(guī)范馳名商標的認定，最高法在2009年針對各地法院對馳名商標司法認定案件增多的情況下，頒布實施了《關于審理涉及馳名商標認定的民事糾紛案件管轄若干問題的通知》以及《關于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋》，明確了有權進行馳名商標認定的法院以及認定馳名商標需層級上報的制度，規(guī)定進行馳名商標司法認定的標準、規(guī)范了需要進行馳名商標認定的案件內容，有效的控制了馳名商標司法認定的不正常現(xiàn)象。
根據(jù)商標法的規(guī)定，認定為馳名商標需要考慮的要素包括，相關公眾對該商標的知曉程度；商標使用的持續(xù)時間；商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；商標作為馳名商標受保護的記錄；商標馳名的其他因素。從其內容來看與最高人民法院在司法認定時需考慮的要素基本相同，區(qū)別只在于司法認定對證據(jù)的提供要求更加明確、具體。
針對馳名商標獲得及宣傳上的不正當行為，法律規(guī)定在進行商標使用時，生產(chǎn)者、經(jīng)營者不得將馳名商標字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。可見，立法的目地在于管控馳名商標的誤導性宣傳，使得公眾對馳名商標的認定與商品或服務的質量不必然掛鉤，削弱公司不正當獲得馳名商標的畸形意識。違反此規(guī)定，對馳名商標字樣進行使用或宣傳的，由地方工商行政管理部門進行行政處罰，罰款十萬元。對于馳名商標的此項規(guī)定屬于立法的新增內容，由于商標法的修改決定是于2013年8月30日公布的，而商標法是于2014年5月1日起正式實施，因此對于公司的商品包裝、商品宣傳中帶有馳名商標字樣的，應在此期間進行修改，未雨綢繆，否則將因此受到處罰。針對此項規(guī)定，相信與商標法配套的商標法實施條例將會有詳細的規(guī)定，使得對于馳名商標的惡意宣傳付出違法的代價，讓我們拭目以待。
四、 商標法下對注冊商標不當取得、使用的司法救濟
注冊商標申請人經(jīng)商標局核準注冊后，取得商標專用權，而對于商標注冊時由于其要素具備禁注要素，而商標局在審查時疏忽或者異議人未在規(guī)定期內提出異議或提出異議時不予認定，均會導致存在被爭議商標得以注冊，而異議人既不能申請商標評審委員會進行復審又不能在此之后提起行政訴訟，在商標注冊異議程序中缺乏權利救濟。另外，商標注冊人取得商標在使用商標過程中不當使用，或將商標束之高閣，或商標的名稱變成為商品的通用名稱，導致社會公共利益受損，均需通過其他途徑進行規(guī)范。
針對注冊商標存在絕對或相對禁注理由，商標法為規(guī)范商標的合法性、顯著性，維護權利人的正當權益，設置了注冊商標的無效宣告程序。對于存在絕對禁注理由的，或者是以欺騙手段或以其他不正當手段取得注冊的，商標局可以自行宣告注冊商標無效，而此外的任何單位和個人均可以依法向商標評審委員會申請宣告注冊商標無效，進行行政救濟。在辦理程序中，商標局自行啟動宣告無效的，當事人如果對商標局的決定不服，可以在收到?jīng)Q定后十五日內向商標評審委員會申請復審，商標評審委員會必須在收到申請之日起九個月內做出決定，有特殊情況需要延長的，經(jīng)過工商行政管理部門批準可以延長三個月。如果對商標評審委員會的決定仍然不服的，當事人可以在收到通知后三十日內向人民法院提起訴訟。其他單位和個人請求商標評審委員啟動注冊商標宣告無效程序的，商標評審委員會應當在收到申請之日起九個月內作出維持或宣告注冊商標無效的裁定，有特殊情況需要延長的，經(jīng)過工商行政管理部門批準，可以延長三個月。當事人如果對裁定不服，可以在收到裁定后三十日內日向人民法院起訴。對于存在相對禁注理由的，提起宣告注冊商標無效的主體只能是在先權利人或者利害關系人，而且必須在五年內提起，避免商標權利的不穩(wěn)定，但對于惡意注冊的，馳名商標所有權人則不受五年時間的限制。此時有權受理注冊商標無效程序的主體為商標評審委員會。商標評審委員會在注冊商標無效宣告程序中對于案件實體問題作出的認定結果必須是裁定，為縮短程序、提高效率，其作出的維持或宣告注冊商標宣告無效的裁定的時間規(guī)定為必須在收到申請之日起十二個月，有特殊情況需要延長的，可以延長六個月。當事人如果仍然對商標評審委員會的裁定不服的，可以在收到通知后三十日內向人民法院提起行政訴訟，此時對方當事人應當作為第三人參加訴訟。
注冊商標被以決定或裁定宣告為無效后，經(jīng)過商標局的公告，注冊商標專用權視為自始無效，但為維護法律的穩(wěn)定性，在宣告無效前依據(jù)法律規(guī)定作出的商標侵權案件認定、許可、轉讓合同不具有溯及力，除非商標注冊人惡意行為給他人造成的損失或明顯違反公平原則的，才給予部分或全部權利維護。
在給予無效宣告程序以外，為規(guī)范商標的正常使用，避免商標權利人不正當?shù)氖褂靡约白源罅坎皇褂玫纳虡耍斐勺陨虡说睦速M，法律規(guī)定了注冊商標的撤銷程序。
提起注冊商標撤銷程序的主體，既包括商標局也包括任何單位和個人，對提起主體不如異議主體、無效宣告主體規(guī)范的確定性，實行廣泛性。但對于商標局、任何單位和個人提起的事由進行了不同的規(guī)范，商標局的提起是在商標注冊人取得注冊商標后，在使用注冊商標的過程中，自行改變了注冊商標、主持人名義、地址或者其他注冊事項的，先要求權利主體進行改正，期滿不改正的，則由商標局撤銷注冊商標。其他單位或者個人的提起在注冊商標成為核定使用的商品的通用名稱的情況下，為避免任何人只要生產(chǎn)該商品就侵權的情況下或者注冊商標權利人在沒有正當理由連續(xù)三年不使用注冊商標的情況下，方可向商標局提出撤銷的申請，撤銷權的受理主體為商標局。僅在當事人對于商標局作出的撤銷或者不予撤銷注冊商標的決定后，當事人不服的，方可自收到通知后十五日內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會在九個月內作出決定，考慮到特殊情況，經(jīng)工商行政管理部門批準，商標評審委員會可以延長三個月作出復審決定。當事人在商標評審委員作出決定后，仍然享有司法救濟途徑向人民法院提起訴訟。
根據(jù)法律的原則，對于撤銷的決定，其法律效力只能自撤銷決定生效之日起，不是自始無效。
五、 注冊商標專用權的保護
注冊商標專用權屬于知識產(chǎn)權的重要組成部分，具有財產(chǎn)價值，權利人可以從中取得經(jīng)濟效益，但其使用不僅要符合法律的規(guī)范性要求，還需要在核準注冊的商標和核定的使用的商品上使用，否則不為法律所保護。
近年來，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，有些不法經(jīng)營主體為盡快取得經(jīng)濟效益，采取搭便車、傍名牌的不正當競爭行為在市場上經(jīng)營，給注冊商標專用權人的經(jīng)營帶來了不利影響，甚至導致其產(chǎn)品或服務在市場上由于不正當競爭者的惡意性行為在市場上喪失了客戶。為規(guī)范此類行為，商標法加大了對侵犯注冊商標專用權的行為的懲處力度，明確了侵權行為的表象。規(guī)定未經(jīng)注冊商標人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商品，或者在類似商品上使用與注冊商標相同或近似的商標容易導致混淆的都認定為侵犯注冊商標專用權。司法實踐中，對于定牌加工使用注冊商標的行為，最高人民法院的案例中不認定為侵犯商標專用權行為，甚至認為不是商標法意義上的使用；此外，對于商標的逆假冒行為，既取得注冊商標專用權人的商品后，在未經(jīng)權利人許可的情況下，更換其注冊商標并將更換商標后的商品投入市場的行為，嚴格認定為侵犯注冊商標專用權的行為；對于商標標識給予保護，規(guī)定偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者進行對其此類標識進行銷售的，應承擔侵權責任；銷售者如果銷售侵犯注冊商標專用權的商品的，也認定為侵權，但如果銷售者不知道是侵犯注冊商標權的，如果能夠證明商品是自己合法取得并說明提供者的，無論是在行政程序中還是在司法程序中僅承擔停止銷售的民事責任，不承擔賠償責任。另外，修改的商標法增加規(guī)定了故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵權行為的以及兜底規(guī)定給他人注冊商標專用權造成其他損害的，都認定為侵犯注冊商標專用權。對于實踐中經(jīng)常發(fā)生的名稱權與商標權的沖突問題，提出由反不正當競爭法進行規(guī)范。所以在處理名稱權與商標權沖突時，需要兼顧商標法與反不正當競爭法的各自保護重點以及相應的法律上主觀性。
侵犯注冊商標的賠償數(shù)額，原則上還是按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定，如果實際損失無法確定，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定；權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數(shù)合理確定，如果侵權人為惡意且情節(jié)嚴重，按照其一到三倍進行確定。在此基礎上，如果均無法確定的，最終適用法定賠償，法定賠償?shù)念~度，商標法在知識產(chǎn)權領域中目前是暫列前茅，既遠高于著作權的法定賠償額度50萬元，也高于專利權法規(guī)定的1萬元至100萬元的法定賠償期間，其法定賠償額度達到了300萬元。從知識產(chǎn)權領域來看，對于侵權損害賠償?shù)挠嬎憔捎们謾嗍艿降膿p失、侵權受益、許可使用費（著作權法無許可使用費）、法定賠償?shù)人姆N方式確定賠償?shù)念~度，而且在證據(jù)的提供上舉證責任的主體明確為提起訴訟的權利人，但司法實踐中，盡管權利人通過證據(jù)證實其權利受到侵害，但是對于損失、受益等證據(jù)卻無法提供，導致維權受到限制。為更好的保護權利人利益，商標法創(chuàng)新型的規(guī)定了文書提供令的新規(guī)則，主要內容為在確定賠償數(shù)額時，在權利人已經(jīng)盡力舉證，而與侵權行為相關的賬簿、資料主要由侵權人掌握的情況下，可以責令侵權人提供與侵權行為相關的賬簿、資料；侵權人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權利人的主張和提供的證據(jù)判定賠償數(shù)額。這一制度大大減輕了權利人的舉證責任，實行了部分的舉證倒置，有利于解決商標侵權案件中的索賠數(shù)額依據(jù)不充分的問題。
在商標侵權案件中，為有效應對權利主體提起的商標侵權之訴，可以依法進行合理抗辯，筆者根據(jù)商標法的規(guī)定歸納出三種辯點：第一種是注冊商標中含有絕對禁注要素的，如注冊商標中含有商品的通用名稱、圖形、型號或者直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、數(shù)量重量及其它特點。此外是注冊商標中含有的地名，這些注冊商標專用權人均沒有權利禁止他人合法使用；第二種是商標先用權的抗辯，如果商標注冊人申請商標注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內繼續(xù)使用該商標，但可以要求其附加適當?shù)膮^(qū)別標識�？梢�，商標先用權人抗辯的理由在于先于注冊商標人使用，同時在原使用范圍內加以區(qū)別的合法使用。第三種抗辯是針對侵權事實已經(jīng)得到確認，但賠償數(shù)額的抗辯點，被控侵權人可以提出注冊商標專用權人未使用注冊商標進行抗辯，此時，人民法院可以要求注冊商標專用權人提供此前三年內實際使用該注冊商標的證據(jù)，如果不能證明，在不能證明因侵權行為收到其他損失的，被控侵權人可以不承擔賠償責任。此點對于商標使用人也是個警示，要求其不僅在實際使用中進行證據(jù)保全，而且對于自身并未實際使用，而是許可他人使用的應該進行平時證據(jù)的收集，否則不僅賠償數(shù)額無法主張，而且在商標撤銷案件中也容易受制。
以上為筆者對商標法的粗淺理解，相信隨著商標法配套的商標法實施條例的制定、實施，對于很多商標行為會得到進一步的明確。
