[ 王禮仁 ]——(2013-10-30) / 已閱19737次
【摘要】在長期的婚姻審判中，我除結(jié)合司法實(shí)踐寫一些論文外，還出版了以研究身份關(guān)系實(shí)體法與程序法為主要內(nèi)容的《婚姻訴訟前沿理論與審判實(shí)務(wù)》專著。在程序法方面，重點(diǎn)研究身份關(guān)系訴訟的基本特點(diǎn)、身份關(guān)系訴訟與財(cái)產(chǎn)關(guān)系訴訟的主要區(qū)別、婚姻登記行政訴訟與民事訴訟的界限、家事訴訟制度與審判機(jī)構(gòu)和專業(yè)法官的構(gòu)建與配置等，并針對審判實(shí)踐中的程序瑕疵婚姻的訴訟路徑等疑難問題，提出了自己的一些見解。這里將自己研究婚姻審判程序的主要內(nèi)容分十個(gè)方面予以概述，以期對學(xué)界和實(shí)務(wù)界提供相關(guān)研究信息，并希望有更多的人重視家事程序的研究。
【關(guān)鍵詞】婚姻審判；訴訟程序；研究綜述
目錄
一、應(yīng)當(dāng)建立專門的家事訴訟制度、審判機(jī)構(gòu)和專業(yè)法官
二、應(yīng)當(dāng)徹底廢除婚姻效力糾紛行政訴訟機(jī)制
三、應(yīng)當(dāng)徹底廢除婚姻登記機(jī)關(guān)處理婚姻效力糾紛之規(guī)定
四、應(yīng)當(dāng)設(shè)立“確認(rèn)婚姻成立與不成立之訴”
五、應(yīng)當(dāng)設(shè)立離婚無效制度和“離婚無效之訴”
六、應(yīng)當(dāng)設(shè)立親子訴訟制度和“親子關(guān)系確認(rèn)之訴”
七、應(yīng)當(dāng)完善婚姻無效訴訟制度
八、應(yīng)當(dāng)修改離婚案件一律不得再審的規(guī)定
九、應(yīng)當(dāng)設(shè)立家庭暴力等婚姻案件特別管轄制度
十、應(yīng)當(dāng)設(shè)立夫妻分居之訴、設(shè)立離婚請求權(quán)的消滅事由和期限等。
正文
一、應(yīng)當(dāng)建立專門的家事訴訟程序、審判機(jī)構(gòu)和專業(yè)法官
身份關(guān)系訴訟具有獨(dú)立品質(zhì)，家事案件有其自身特點(diǎn)。應(yīng)當(dāng)建立和配備與之相適應(yīng)的訴訟制度、審判機(jī)構(gòu)和專業(yè)法官。
我國目前的婚姻案件審判體制存在嚴(yán)重缺陷，其集中表現(xiàn)就是“三無”與“多頭主管”和“分散審判”。 “三無”即無相應(yīng)的審判程序、無獨(dú)立的審判機(jī)構(gòu)和專業(yè)法官 。“多頭主管”，就是法院和民政部門都主管婚姻無效、撤銷等婚姻糾紛�！胺稚徟小�， 就是法院內(nèi)部的婚姻案件實(shí)行“民行分立”的審判模式，即一般婚姻案件與婚姻行政案件分別由兩個(gè)不同審判庭審理。這種現(xiàn)狀，完全不適應(yīng)婚姻案件實(shí)際情況的需要，嚴(yán)重影響了婚姻審判的質(zhì)量，削弱和降低了法律對婚姻家庭關(guān)系的正面影響力和調(diào)控力。因而，必須對婚姻審判體制進(jìn)行徹底改革和完善，建立具有中國特色、體現(xiàn)婚姻審判自身特點(diǎn)、滿足婚姻審判實(shí)際需要的新體制。即完善訴訟程序——制定家事訴訟制度；改革現(xiàn)行體制——設(shè)立家事審判庭；強(qiáng)化法官素質(zhì)——配備專業(yè)家事法官。
（一）完善訴訟程序——制定家事訴訟制度
家事案件有其獨(dú)立的特性或品質(zhì)，通常訴訟程序?qū)ζ洳荒苓m用或不能完全適用，應(yīng)當(dāng)建立與其相匹配訴訟程序。
1、過去沒有家事訴訟制度有其歷史原因
我國婚姻家庭制度建立先于其他民事制度，又由于特定歷史條件下的主客觀原因，使我國長期以來實(shí)行職權(quán)主義訴訟模式，沒有實(shí)行辯論主義訴訟模式。而家事訴訟實(shí)際上就是辯論主義原則的某些例外，而沒有辯論主義原則就不可能有例外。所以，當(dāng)時(shí)的職權(quán)主義訴訟模式，以及貫穿于整個(gè)訴訟活動的調(diào)解工作，已經(jīng)滿足了處理婚姻案件的實(shí)際需要，當(dāng)然就沒有必要專門設(shè)立家事訴訟制度。這一原因可以概括為三個(gè)方面：
（1）婚姻家庭制度建立先于其他民事制度，婚姻案件的審判程序影響了整個(gè)民事審判程序。
（2）超職權(quán)主義訴訟模式迎合了家事訴訟的性質(zhì)。
（3）調(diào)解制度適應(yīng)家事案件的特點(diǎn)。
2、目前建立家事制度的必要性
第一、目前之所以需要建立家事訴訟程序，其最根本原因就在于我國經(jīng)過多年的審判方式改革，其訴訟制度和訴訟模式已發(fā)生了重大或根本性變革，即結(jié)束了單一的職權(quán)主義訴訟模式，實(shí)行了以辯論主義為主的訴訟模式。特別是2001年最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的出臺，不僅在制度層面初步確立了辯論主義原則的有關(guān)訴訟規(guī)則，并首次在第8條規(guī)定了通常訴訟中的自認(rèn)規(guī)則不適用于身份關(guān)系訴訟案件。這是我國民事訴訟立法史上一次劃時(shí)代或革命性變化。它標(biāo)志著我國的民事訴訟制度在結(jié)束職權(quán)主義單一訴訟模式、確立以辯論主義原則為主的訴訟模式同時(shí)，通常訴訟程序規(guī)則與人事訴訟程序規(guī)則開始分野。
正是由于整個(gè)民事訴訟從司法運(yùn)作到制度層面全面結(jié)束了單一的職權(quán)主義訴訟模式，實(shí)行以辯論主義為主的訴訟模式，使家事案件賴以生存的主要環(huán)境或土壤不復(fù)存在，通常訴訟程序所遵循的辯論主義程序法理不適用或不完全適用家事訴訟，通常訴訟程序與家事訴訟程序不得不分道揚(yáng)鑣，家事訴訟案件自然應(yīng)當(dāng)建立適合自身特點(diǎn)的制度體系。否則，難以適用家事訴訟案件的需要。
第二、沒有家事訴訟訴訟程序，既是立法體系上的嚴(yán)重缺失，也是司法審判中的巨大悲哀。從立法體系上考察，家事程序不入法，法律體系“半邊”乏；從司法審判上考察，家事程序未出臺，無邊錯(cuò)案滾滾來。在司法實(shí)踐中完全適用通常訴訟程序即財(cái)產(chǎn)訴訟規(guī)則、甚至適用行政程序處理婚姻等身份案件，身份關(guān)系案件的職權(quán)主義等基本訴訟原則沒有得到有效貫徹，導(dǎo)致家事訴訟案件面目全非，問題迭出，錯(cuò)誤現(xiàn)象層出不窮，源源不斷，其亂象不堪言狀。
3、關(guān)于家事訴訟的稱謂和家事案件范圍的范圍等
（1）關(guān)于婚姻家庭或身份關(guān)系案件訴訟程序的名稱，各國立法稱謂不盡相同。有“人事訴訟法”、“家事訴訟法”等不同稱謂。從嚴(yán)格意義上講，“人事 ”與“家事”是有區(qū)別的。但人們在使用家事訴訟或人事訴訟時(shí),并沒有加以區(qū)分,兩者并沒有嚴(yán)格的界限。只要明確該類訴訟程序的內(nèi)涵和外延，人事訴訟、家事訴訟等稱謂，皆無不可。
但由于我國一直沒有建立人事訴訟制度，人們對人事訴訟的概念比較陌生，又加之存在勞動人事爭議案件，如果把婚姻家庭糾紛案件稱為“人事案件”，容易造成混淆。在我國對于涉及婚姻家庭案件的訴訟，可以稱為家事訴訟，與之相對應(yīng)的程序稱為家事訴訟程序。
（2家事案件范圍的大小，各國的立法規(guī)定不盡相同。我國可以考慮包括如下三大范圍：（一）身份關(guān)系案件，是指以親屬身份或身份關(guān)系為訴訟對象的案件，即通常所說的人事訴訟案件。包括：（1）婚姻案件；（2）親子關(guān)系案件；（3）收養(yǎng)案件等。（二）身份財(cái)產(chǎn)案件，是指以親屬身份為媒介或基于身份關(guān)系發(fā)生的財(cái)產(chǎn)案件。諸如婚約財(cái)產(chǎn)、繼承、遺贈扶養(yǎng)；夫妻或兄弟姐妹之間的扶養(yǎng)、父母對子女的撫養(yǎng)、子女對父母的贍養(yǎng)；以及離婚后的財(cái)產(chǎn)分割和基于婚姻法46條提出的賠償?shù)劝讣�。（三）侵犯婚姻�?dāng)事人和家庭成員人身權(quán)利的案件，諸如干涉婚姻自由、家庭暴力、虐待、遺棄等侵權(quán)案件。此外，有條件也可以將家事犯罪案件，納入家事法庭審判范圍，實(shí)行家事案件“統(tǒng)一管轄，統(tǒng)一審判”。
（3）關(guān)于家事程序的立法內(nèi)容和體例。目前不宜追求內(nèi)容和體系完整，可以采取先急后緩，先易后難，先粗后細(xì)，“急用先定”，分步完成的立法思路，先在民事訴訟法中用一編或一章規(guī)定家事訴訟的基本原則和核心內(nèi)容，以解決司法實(shí)踐中的燃眉之需，待條件成熟后再頒布完整的家事訴訟法。必要時(shí)也可以采取司法解釋形式，就家事訴訟中的相關(guān)問題予以規(guī)范。
（二）改革現(xiàn)行體制——設(shè)立家事審判庭
我國現(xiàn)行家事案件處理機(jī)制，至少存在三個(gè)方面問題需要改進(jìn)和完善：一是婚姻登記行政機(jī)關(guān)不應(yīng)處理婚姻無效或撤銷婚姻等案件，統(tǒng)一歸口法院主管；二是應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一法院內(nèi)部婚姻案件的審判機(jī)構(gòu)，由“民行分立”撤并歸一；三是設(shè)立婚姻家庭審判庭。
家事案件的特殊性質(zhì)以及家事案件的巨大數(shù)量，決定其有必要也有可能設(shè)立專門的家事審判機(jī)構(gòu)。設(shè)立專門婚姻案件審判機(jī)構(gòu)有大、中、小三種模式，即家事法院、家事法庭、家事審判合議庭。我國目前宜設(shè)立家事法庭（審判庭）。
（三）強(qiáng)化法官素質(zhì)——配備專業(yè)家事法官
家事案件的復(fù)雜性和專業(yè)性，需要由專業(yè)法官擔(dān)任。審判家事案件的法官，應(yīng)當(dāng)選擇具有審判家事案件“特質(zhì)”條件的法官擔(dān)任。家事法官，除了綜合素質(zhì)有特殊要求外，一般應(yīng)當(dāng)是30——35歲以上的已婚者擔(dān)任。配備家事法官，年齡結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)比較合理，30歲、40和50歲以上各個(gè)年段的法官應(yīng)當(dāng)各占一定比例，并應(yīng)當(dāng)有男性法官和女性法官共同組成，形成一定的性別比例。家事法官的具體條件，一般應(yīng)當(dāng)是：
1.理論素質(zhì)和綜合知識素質(zhì)全面。熟練掌握婚姻案件的基本理論和相關(guān)知識。
2.思想素質(zhì)高，責(zé)任心強(qiáng)。對社會、對人民、對當(dāng)事人高度負(fù)責(zé)。
3.審理家事案件的實(shí)際能力強(qiáng)。能夠駕馭和把握婚姻案件，善于思想工作，調(diào)解技巧高，社會協(xié)調(diào)能力強(qiáng)，工作方法細(xì)膩。
4.具有必要經(jīng)歷的已婚資深法官。
二、應(yīng)當(dāng)徹底廢除婚姻效力糾紛行政訴訟
目前處理婚姻效力糾紛的立法和司法機(jī)制在其職能定位、執(zhí)法權(quán)力配置、訴訟路徑選擇等方面均存在明顯錯(cuò)誤。一是行政權(quán)與司法權(quán)混淆；二是行政訴訟與民事訴訟混淆；三是部門之間職能混淆。解決婚姻效力糾紛的部門重疊，職能交叉，既有分工不明，也有分工錯(cuò)誤；既有重復(fù)交叉，越權(quán)越位，又有盲點(diǎn)死角，該管的案件無人管。處理婚姻效力糾紛雖然有行政復(fù)議、行政訴訟和民事訴訟三大機(jī)制，但由于權(quán)力配置不合理，龐大的機(jī)構(gòu)體系卻無法解決實(shí)際問題，婚姻效力糾紛訴訟難與裁判亂的現(xiàn)象十分嚴(yán)重，并釀成了全國最集中、最多的群體性錯(cuò)案，婚姻登記機(jī)關(guān)成為“全國頭號冤大頭”。對此必須改革。改革的重點(diǎn)是婚姻效力糾紛管轄權(quán)再分配。要進(jìn)一步優(yōu)化執(zhí)法資源，整合執(zhí)法機(jī)關(guān)，消除訴訟岔路，建立直達(dá)訴訟專線，以提高司法效率，節(jié)約司法資源，方便當(dāng)事人訴訟。要實(shí)現(xiàn)這一目的，必須徹底廢除婚姻效力糾紛行政復(fù)議和行政訴訟，凡涉及婚姻是否成立或有效的案件，統(tǒng)一由法院主管，按民事程序處理。
（一）將登記程序瑕疵婚姻效力糾紛作為行政案件之誤區(qū)
在理論上和實(shí)踐中之所以把登記程序瑕疵婚姻效力糾紛作為行政案件，主要是因?yàn)榇嬖谒拇笳`區(qū)：
1、誤判婚姻登記是行政許可或單純的行政確認(rèn)行為。實(shí)際上，婚姻登記是民事登記；婚姻登記不是一種單純的行政確認(rèn)行為，而是婚姻當(dāng)事人與登記機(jī)關(guān)共同完成的“婚姻宣示”(公示)行為。我國《澳門民事登記法典》和外國的民事登記法，都明確規(guī)定婚姻登記是民事登記。
2、誤判行政確認(rèn)行為所產(chǎn)生的案件都是行政案件，或者認(rèn)為民事婚姻關(guān)系經(jīng)登記后就變成了行政性質(zhì)。實(shí)際上，行政確認(rèn)行為所產(chǎn)生的案件并非行政案件，民事婚姻關(guān)系經(jīng)登記確認(rèn)不能改變其民事性質(zhì)。在國外，經(jīng)民事登記的婚姻稱為“民事婚姻”，具有民事法律效果，產(chǎn)生民法上的婚姻權(quán)利義務(wù)關(guān)系。沒有經(jīng)民事登記的“事實(shí)婚姻”或“宗教婚姻”等，一般不產(chǎn)生民事婚姻的法律效果。
3、誤判登記程序瑕疵婚姻糾紛爭議的標(biāo)的是婚姻登記行為。而實(shí)際上，登記程序瑕疵婚姻爭議的真正標(biāo)的是婚姻關(guān)系及其效力。
在登記程序瑕疵婚姻糾紛中，當(dāng)事人所爭議的焦點(diǎn)并不是婚姻登記程序違法與否，而是登記程序違法是否影響婚姻的效力，能否產(chǎn)生婚姻的法律效果。判斷瑕疵婚姻的效力雖然也涉及到婚姻登記程序違法與否問題，但登記程序違法與否，只是用以主張婚姻是否成立或有效的事實(shí)和理由，而不是爭議標(biāo)的，其真正爭議標(biāo)的是婚姻關(guān)系及其效力，即婚姻關(guān)系是否成立或有效。
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