[ 洪雅琴 ]——(2013-9-14) / 已閱15067次
發(fā)源于美國的女權(quán)主義法學(xué)產(chǎn)生于20世紀(jì)60年代，是西方國家法學(xué)中的一種新思潮，至今已經(jīng)發(fā)展成為較為有影響力的法學(xué)流派。女權(quán)主義法學(xué)出現(xiàn)的時(shí)候，世界大多數(shù)國家已經(jīng)通過立法賦予了兩性平等的法律地位。雖然法律制度已經(jīng)規(guī)定了男女同等的地位，但現(xiàn)實(shí)生活中女性仍處于不利地位�，F(xiàn)實(shí)中的不平等才真正引發(fā)了女性對(duì)法律中兩性不平等的法律意識(shí)形態(tài)的反思和批判。美國女權(quán)主義法學(xué)家借助第二次婦女運(yùn)動(dòng)，直接批判法律制度中歧視女性的意識(shí)形態(tài)。
“女性研究的主要目的是促進(jìn)占人口半數(shù)的婦女覺悟的提高，使婦女在社會(huì)政治生活、經(jīng)濟(jì)生活和文化生活中成為與男人同等重要的參與者，女性研究為婦女從事致力于社會(huì)變革的知識(shí)革命提供了基礎(chǔ)和空間�！盵 劉霓：《西方女性學(xué)：起源、內(nèi)涵與發(fā)展》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2007年版，前言第1頁。] 女權(quán)主義法學(xué)的重要學(xué)術(shù)目標(biāo)就在于摧毀性別歧視的法律意識(shí)形態(tài)，從法學(xué)研究的角度推進(jìn)兩性實(shí)質(zhì)平等。
一、女權(quán)主義法學(xué)的發(fā)展歷史
1、女性在兩性關(guān)系中的從屬地位
人類社會(huì)經(jīng)歷了母系氏族向父系氏族轉(zhuǎn)變的觀點(diǎn)是大多數(shù)人的共識(shí)。在原始社會(huì)，人類的生活極度依賴自然，人類主要靠采摘植物果實(shí)為生。女人主要負(fù)責(zé)采摘果實(shí)，為人們提供了穩(wěn)定的食物來源。男人主要負(fù)責(zé)狩獵，但由于當(dāng)時(shí)的社會(huì)生產(chǎn)力水平低下，狩獵不能為人們提供穩(wěn)定的食物來源。所以，當(dāng)時(shí)的女性發(fā)揮著比男性更為重要的作用，女性處于較為優(yōu)越的地位，但此時(shí)并不存在女性壓迫男性的現(xiàn)象。新石器的誕生推動(dòng)了生產(chǎn)力的發(fā)展，打破了女性在兩性中的優(yōu)越地位，人類開始發(fā)展農(nóng)業(yè)。比起植物果實(shí)，農(nóng)業(yè)更加能夠?yàn)槿藗兲峁┓�(wěn)定的食物來源，此時(shí)能夠提供強(qiáng)壯勞動(dòng)力的男性開始在社會(huì)生活起到比女性更為重要的作用。社會(huì)結(jié)構(gòu)的變化以及人口的增長破壞了母系社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，母系社會(huì)的意識(shí)形態(tài)逐漸衰退，女性的社會(huì)地位迅速降低，男性在兩性關(guān)系中占有支配地位在人類進(jìn)入文明社會(huì)之前就已經(jīng)產(chǎn)生了。
男人應(yīng)該事業(yè)有成而不應(yīng)操持家務(wù)，女人應(yīng)該是賢妻良母而不應(yīng)該是工作狂。男人在外工作、女人料理家務(wù)，成了塑造男人和女人的重要標(biāo)準(zhǔn)。男性活躍在經(jīng)濟(jì)、政治等公共領(lǐng)域，而女性卻局限于以家庭為單位的私人領(lǐng)域。女性不但被排斥在公共領(lǐng)域之外，而且還在私人領(lǐng)域內(nèi)完全受父權(quán)、夫權(quán)的支配。如中國傳統(tǒng)社會(huì)推崇的三從四德、《拿破侖法典》第213條的規(guī)定：“夫應(yīng)保護(hù)其妻，妻應(yīng)順從其夫”[ 《拿破侖法典》，李浩培、吳傳頤、孫鳴崗譯，商務(wù)印書館1979年版，第28頁。] 。這種社會(huì)性別意識(shí)形態(tài)廣泛存在，而且已經(jīng)深入到大多數(shù)人的意識(shí)中。傳統(tǒng)的法律制度剝奪了女性在社會(huì)生活中的人格。法律制度對(duì)人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制，幾乎使得女性喪失了法律制度乃至社會(huì)生活中的獨(dú)立人格。法律制度直接規(guī)定了女性應(yīng)然的性別角色以及在家庭和社會(huì)中從屬于男性的定位，描繪出了一幅較為“完美”的女性形象。
2、女性性別角色的變革
第一次工業(yè)革命的爆發(fā)推動(dòng)了女性性別角色的變遷。工業(yè)革命率先爆發(fā)于紡織行業(yè)，機(jī)器的廣泛運(yùn)用削弱了男性和女性在體力上的差異，而且女性的勞動(dòng)力價(jià)值較男性更為廉價(jià)，因此，紡織行業(yè)更傾向選擇女性從事該行業(yè)。女性通過參與社會(huì)公共勞動(dòng)，創(chuàng)造了社會(huì)財(cái)富、提高了經(jīng)濟(jì)地位，同時(shí)也使得女性的性別角色發(fā)生了變革。工業(yè)革命對(duì)勞動(dòng)力的需求急速增加，吸納更多女性勞動(dòng)力從家庭邁入由男性壟斷的傳統(tǒng)行業(yè)以及新興行業(yè)。女性只能活動(dòng)于家庭這一私人領(lǐng)域的傳統(tǒng)觀念被打破了，她們和男性一樣，同樣可以通過工作來養(yǎng)家糊口，為女性性別角色的改變奠定了物質(zhì)基礎(chǔ)。工業(yè)革命造就巨額財(cái)富的同時(shí)，也引發(fā)了嚴(yán)重的社會(huì)問題。無產(chǎn)階級(jí)和資產(chǎn)階級(jí)的對(duì)立，導(dǎo)致無產(chǎn)階級(jí)罷工甚至武裝斗爭(zhēng)。很多女性也參與其中，通過參與斗爭(zhēng)，女性開始意識(shí)到自發(fā)組織斗爭(zhēng)是爭(zhēng)取自身解放的有效途徑。隨著公民權(quán)利意識(shí)的覺醒，使得女性看到了男性和女性在爭(zhēng)取個(gè)人自由過程中的不平衡，意識(shí)到女性之所以從屬于男性是由社會(huì)機(jī)制造成的，從而促使女性必須捍衛(wèi)自己的權(quán)利，尋求享有與男性平等的社會(huì)地位。
在文明社會(huì)的發(fā)展過程中已經(jīng)在法律制度中形成了男性優(yōu)于女性的性別法律意識(shí)，而工業(yè)革命和資產(chǎn)階級(jí)革命改變了女性的經(jīng)濟(jì)地位和社會(huì)地位，但在法律制度上仍沒有與之對(duì)應(yīng)的改變。如在資產(chǎn)階級(jí)革命勝利后通過的《拿破侖法典》仍舊對(duì)女性的法律行為規(guī)定了諸多限制，如女性對(duì)家庭財(cái)產(chǎn)的管理、女性的財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)、女性的締約能力、訴訟能力等方面[ 《拿破侖法典》，李浩培、吳傳頤、孫鳴崗譯，商務(wù)印書館1979年版，第391、393、980等規(guī)定。]都予以限制。資產(chǎn)階級(jí)政權(quán)崇尚“自由、平等、天賦人權(quán)”，這就為通過改變法律制度來確認(rèn)女性法定地位帶來了可能。隨著生產(chǎn)力的發(fā)展、人類社會(huì)的進(jìn)步，女性的社會(huì)地位逐步提高。社會(huì)的變遷也要求女性轉(zhuǎn)變性別角色，女性性別角色的轉(zhuǎn)變又引發(fā)了性別角色沖突，為法律制度以及法學(xué)研究的發(fā)展帶來了契機(jī)和挑戰(zhàn)。
3、女權(quán)主義法學(xué)的產(chǎn)生
女權(quán)主義法學(xué)是伴隨著19世紀(jì)下半葉以來的兩次大的婦女運(yùn)動(dòng)而產(chǎn)生的。
第一次婦女運(yùn)動(dòng)開始于19世紀(jì)中期在法、英、美等國開展的婦女運(yùn)動(dòng)，1948年7月19日，美國召開第一屆婦女權(quán)利大會(huì)，通過了《權(quán)利和意見宣言》，標(biāo)志著第一次大規(guī)模的婦女運(yùn)動(dòng)的開始。這次婦女運(yùn)動(dòng)旨在改變女性在就業(yè)、教育、政治和家庭中的不利地位和無權(quán)狀況，爭(zhēng)取與男性具有同等的政治法律權(quán)利（如爭(zhēng)取婦女的參政權(quán)），從而使女性在法律上獲得享有公民資格的條件以便合法的進(jìn)入公共領(lǐng)域。第一次婦女運(yùn)動(dòng)隨著世界經(jīng)濟(jì)危機(jī)以及1919 年美國國會(huì)通過第19 條憲法修正案給予婦女選舉權(quán)結(jié)束而落幕。
第二次婦女運(yùn)動(dòng)開始于20世紀(jì)60年代末70年代初，與第一次婦女運(yùn)動(dòng)關(guān)注改變性別法律制度不同，第二次婦女運(yùn)動(dòng)更注重女性的自我反思、更傾向于批判現(xiàn)實(shí)中的性別歧視意識(shí)形態(tài)，以便找出女性受制于男性的原因和解決問題的辦法。廢除禁止人工流產(chǎn)的法律成為第二次婦女運(yùn)動(dòng)的一項(xiàng)重要內(nèi)容，第二次婦女運(yùn)動(dòng)的一個(gè)重大突破口在于：廣大女性開始真正認(rèn)識(shí)到了個(gè)人問題就是政治問題。
女權(quán)主義法學(xué)作為一種獨(dú)立的學(xué)派是第二次婦女運(yùn)動(dòng)浪潮的產(chǎn)物。女權(quán)主義法學(xué)產(chǎn)生的標(biāo)志是女權(quán)主義者第一次發(fā)起有組織的法律運(yùn)動(dòng)反對(duì)法院審判中的性別歧視。自第二次婦女運(yùn)動(dòng)以后，進(jìn)入法學(xué)院的女學(xué)生開始增加，逐漸有相當(dāng)多的婦女開始學(xué)習(xí)法律，且女性從事律師行業(yè)的比例也開始增長，女權(quán)主義法學(xué)逐步發(fā)展并壯大起來。
二、女權(quán)主義法學(xué)經(jīng)歷了三個(gè)階段
1、女權(quán)主義法學(xué)發(fā)展的第一階段
20世紀(jì)60~70年代，女權(quán)主義法學(xué)發(fā)展的第一階段，旨在論證女性以運(yùn)動(dòng)手段爭(zhēng)取兩性平等的法律制度在理論上的合理性。女權(quán)主義法學(xué)理論主要關(guān)注廢除法律制度中的性別歧視，但未關(guān)注導(dǎo)致性別歧視的法律制度本身的問題。第一階段的成果是法律制度肯定了男女兩性在法律上的平等地位，但卻并沒有給女性的地位帶來實(shí)質(zhì)變化。
2、女權(quán)主義法學(xué)發(fā)展的第二階段
20世紀(jì)70~80年代，女權(quán)主義法學(xué)發(fā)展的第二階段，關(guān)注男女兩性實(shí)質(zhì)上的不平等，將批判的觸角延伸到導(dǎo)致性別歧視的法律制度和社會(huì)結(jié)構(gòu)中，女性受制于男性的統(tǒng)治才是男女不平等的真正原因,社會(huì)經(jīng)濟(jì)地位的不平等導(dǎo)致女性處于不平等的地位。
3、女權(quán)主義法學(xué)發(fā)展的第三階段
20世紀(jì)90年代以來，女權(quán)主義法學(xué)發(fā)展的第三階段，進(jìn)入了后現(xiàn)代主義發(fā)展階段。后現(xiàn)代主義反對(duì)知識(shí)的客觀性、普遍性，反對(duì)貫穿一切領(lǐng)域的合理化體系。受解構(gòu)主義和后現(xiàn)代主義思潮的影響，女權(quán)主義者從多元化的角度揭示了隱藏在各領(lǐng)域中的性別歧視。女權(quán)主義法學(xué)開始走向多元化，更加關(guān)注細(xì)節(jié)性問題（如家庭暴力、色情文學(xué)、性騷擾等），關(guān)注女性現(xiàn)實(shí)生活和過去經(jīng)歷的實(shí)質(zhì)差異。因女性主義關(guān)注目標(biāo)的多元化和后現(xiàn)代主義自身的特點(diǎn)，女權(quán)主義法學(xué)出現(xiàn)了眾多派系，不同派系對(duì)各種問題有不同的解讀，從而導(dǎo)致女權(quán)主義法學(xué)的分崩離析，進(jìn)而呈現(xiàn)多元化的發(fā)展趨勢(shì)。
三、女權(quán)主義法學(xué)的主要流派
女權(quán)主義法學(xué)的很多理論都是繼承批判法學(xué)而來的。批判法學(xué)是20 世紀(jì)六七十年代發(fā)展起來的一種批判美國以及西方法律傳統(tǒng)的左翼法律思潮，批判法律中的性別歧視也是批判法學(xué)的一個(gè)重要內(nèi)容。但是，當(dāng)女權(quán)主義法學(xué)發(fā)現(xiàn)批判法學(xué)同樣不顧及女性的感受，同樣僅是男性理論，仍舊站在男性的角度、以男性的利益批判傳統(tǒng)法學(xué)時(shí)，女權(quán)主義法學(xué)便從批判法學(xué)中分離出來，形成自己獨(dú)立的法理學(xué)地位。
1、自由女權(quán)主義法學(xué)
自由女權(quán)主義法學(xué)產(chǎn)生于20世紀(jì)60年代初, 受18 世紀(jì)法國啟蒙運(yùn)動(dòng)家盧梭的影響，其核心出發(fā)點(diǎn)是將自由主義的思想應(yīng)用于兩性關(guān)系上，認(rèn)為沒有任何實(shí)質(zhì)證據(jù)證明男女天生不平等，因此主張?jiān)谏鐣?huì)中男女應(yīng)該享有同等的權(quán)利和義務(wù)。自由女權(quán)主義法學(xué)突出強(qiáng)調(diào)男女兩性的相似性，反對(duì)兩性性別的差異，認(rèn)為女性應(yīng)當(dāng)獲得與男性同等的權(quán)利和同等的競(jìng)爭(zhēng)機(jī)會(huì)，主張建立社會(huì)公正，實(shí)現(xiàn)家庭自治，獲得女性生存和發(fā)展的自由。
自由女權(quán)主義法學(xué)認(rèn)為平等待遇就是同等待遇，要求法律對(duì)男女兩性權(quán)利作出完全相同的規(guī)定，拒絕法律中任何承認(rèn)男女之間的固有差異的做法，認(rèn)為法律中的性別區(qū)別對(duì)待都是以保護(hù)女性為名而“合法”剝奪女性的權(quán)利、限制女性的自由，認(rèn)為女性要取得社會(huì)政治權(quán)力就要進(jìn)入男性的領(lǐng)域，把達(dá)到男性的標(biāo)準(zhǔn)看作是女性的解放�；谶@種形式平等的觀念，自由女權(quán)主義法學(xué)家拒絕法律給予懷孕婦女任何區(qū)別對(duì)待和特殊保護(hù), 認(rèn)為基于婦女懷孕、生育或養(yǎng)育孩子而作出的保護(hù)性法律規(guī)定，實(shí)際上強(qiáng)化了男女雇員之間的不同，會(huì)對(duì)婦女就業(yè)有非常不利的影響。
2、文化女權(quán)主義法學(xué)
文化女權(quán)主義法學(xué)，產(chǎn)生于20世紀(jì)80年代初期, 強(qiáng)調(diào)女性與男性的差別，更加強(qiáng)調(diào)女性積極的一面，也就是女性與他人的特殊聯(lián)系。文化女權(quán)主義法學(xué)提出的網(wǎng)絡(luò)設(shè)想是女性的視角，而等級(jí)設(shè)想是男性的視角。網(wǎng)絡(luò)設(shè)想是一種符合女性經(jīng)歷和對(duì)關(guān)系設(shè)想的方式，它認(rèn)為社會(huì)是由各種關(guān)系網(wǎng)絡(luò)組成的世界，而不是孤立的人組成的世界，是通過人聯(lián)系起來的世界，而不是通過規(guī)則體系聯(lián)系的世界。傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為等級(jí)設(shè)想優(yōu)越于網(wǎng)絡(luò)設(shè)想，是道德發(fā)展的更高階段。在法律話語中，女性的聲音逐漸衰弱, 因此必須重建女性在法律中的話語權(quán)，法律應(yīng)當(dāng)特別考慮女性與他人的關(guān)系和聯(lián)系的價(jià)值。
3、激進(jìn)女權(quán)主義法學(xué)
激進(jìn)女權(quán)主義法學(xué)產(chǎn)生于80年代中期, 代表人物是美國密歇根大學(xué)的法學(xué)院教授麥金農(nóng)，從男性社會(huì)建構(gòu)展開論證，并效仿�？碌摹皺�(quán)力無處不在”的主張，提出了“男權(quán)無處不在”的主張。不同于自由女權(quán)主義法學(xué)的是，激進(jìn)女權(quán)主義法學(xué)傾向于將平等觀念建立在男女兩性本身的差別而不是男女的共同點(diǎn)之上，將女性整體作為一個(gè)階級(jí)來關(guān)注，而并非關(guān)注個(gè)體。不同于文化女權(quán)主義法學(xué)的是，激進(jìn)女權(quán)主義雖然強(qiáng)調(diào)男女兩性性別的差異，但它更多的強(qiáng)調(diào)女性消極的一面。激進(jìn)女權(quán)主義法學(xué)認(rèn)為法和國家都是父權(quán)制的象征和體現(xiàn)，關(guān)注男女本身的性別不平等，對(duì)女性的性別壓迫是女性遭受其他一切社會(huì)壓迫的基礎(chǔ)和核心，而性別壓迫的主要根源是父權(quán)制的社會(huì)結(jié)構(gòu)和家庭結(jié)構(gòu)，性別壓迫是為了維持父權(quán)制。激進(jìn)女權(quán)主義法學(xué)認(rèn)為：“法是按照男人看待和對(duì)待女人的方式看待和對(duì)待女人的” ，作為男性統(tǒng)治社會(huì)不可分割的一部分，法律使性別和種族的等級(jí)制度永久合法化。[呂世倫主編：現(xiàn)當(dāng)代西方法學(xué)流派（下卷）[M].北京：中國大百科全書出版社，2000.]因此，國家、法律以及政策都是男性直接用來維持其統(tǒng)治地位和女性從屬地位的工具，僅依靠改變法律是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，要達(dá)到男女兩性的實(shí)質(zhì)平等首先必須推翻父權(quán)制制度。
4、后現(xiàn)代女權(quán)主義法學(xué)
后現(xiàn)代女權(quán)主義法學(xué)始于20世紀(jì)80年代末期，是隨著西方國家進(jìn)入后工業(yè)化社會(huì)的進(jìn)程中出現(xiàn)的女權(quán)主義理論新流派。后現(xiàn)代女權(quán)主義法學(xué)強(qiáng)調(diào)語言的重要性，非常重視法律語言的建構(gòu)作用，認(rèn)為人的經(jīng)驗(yàn)離不開語言, 主張用女性的話語創(chuàng)建女性文化，爭(zhēng)取和掌握女性的話語權(quán)，成為女性話語實(shí)踐中的話語主體，徹底改變二元式的分離主義。后現(xiàn)代女權(quán)主義法學(xué)傾向于虛無主義，認(rèn)為女性的范疇是一個(gè)虛構(gòu)的、無法確定的本體，在社會(huì)結(jié)構(gòu)中沒有所謂實(shí)質(zhì)的女性，也沒有所謂女性的觀點(diǎn)，也許事實(shí)上根本就不存在對(duì)所有女性有利的變化或目標(biāo)。
后現(xiàn)代女權(quán)主義法學(xué)認(rèn)為，自由女權(quán)主義法學(xué)看似是對(duì)所有女性具有普適性的理論，但是實(shí)際上它只反映了有特權(quán)的白人女性的利益，而將其他大多數(shù)女性的利益排除在外，忽視了種族和階級(jí)等因素。在激進(jìn)女權(quán)主義法學(xué)中發(fā)展起來的黑人女權(quán)主義法學(xué)和第三世界女權(quán)主義法學(xué)，也按同樣的方法宣稱，激進(jìn)女權(quán)主義法學(xué)也只能代表少數(shù)上層。因此，任何類概念都代表不了個(gè)體，都可能把弱勢(shì)群體邊緣化。
四、僅就法律與性別之間的關(guān)系來分析兩性地位的差異
分析女性的社會(huì)地位為何低于男性的問題存在著各種錯(cuò)綜復(fù)雜的因素，如性別、種族、階級(jí)等，要確定其中某一種因素到底起到多大的作用難以獲得具體的實(shí)際證明。因此，以下僅單純地就法律與性別之間的關(guān)系來分析兩性地位的差異。
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