[ 李學輝 ]——(2013-8-5) / 已閱6356次
任意解除權,簡言之,是指不以合同相對方違約為理由而主張解除合同的解約權。任意解除合同,不以當事人違約為前提,而是完全按照一方當事人自己的意愿而單方解除合同,享有任意解除權的當事人一旦行使權利,合同自解除權行使之時終止。一方行使任意解除權是依法行使權利的合法行為,不是違約行為,也不是侵權行為。
我國合同法第93條第1、2款、第94條分別規(guī)定了合同的協(xié)議解除、約定解除、法定解除三種情形。由于任意解除權既可能源自法律的直接規(guī)定,也可能源于當事人的約定,因此,既可能屬于法定權利,也可能屬于約定權利。無論屬于哪種權利,都是合法權利,該項權利的行使不會引起違約責任的承擔。
特許經(jīng)營合同任意解除權的規(guī)定
《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第12條規(guī)定:“特許人和被特許人應當在特許經(jīng)營合同中約定,被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi),可以單方解除合同�！痹摋l是借鑒了國外立法中關于“冷靜期”的規(guī)定采取的中國化的表述。
筆者認為,立法上對于任意解除權的規(guī)定,是考慮到被特許人在信息獲取、風險判斷、談判地位等方面相對于特許人處于弱勢地位而對被特許人予以特別保護,賦予其單方解除合同的權利,以力求實現(xiàn)特許經(jīng)營雙方締約能力上的實質(zhì)平衡。
由于《條例》12條規(guī)定的任意解除權過于模糊,如何理解和適用該條規(guī)定中的“一定期限”?合同中當事人若未約定任意解除權,被特許人是否仍可行使任意解除權?合同當事人約定放棄該項權利,其效力如何?
首先,如何理解和適用該條規(guī)定中的“一定期限”?由于《條例》并沒有明確“冷靜期”的具體期限,到目前為止,也未明確有關的實施細則,司法實踐中,法官自由裁量不一,容易引發(fā)法律適用上的混亂,需要正確理解“一定期限”。筆者認為,該“一定期限”原則上應明確化、具體化,并且不宜太長,最遲截止于特許人開始向被特許人交付經(jīng)營資源時,防止為被特許人提供了“試營業(yè)的機會”,若試營業(yè)不成,被特許人違背誠實信用原則,對特許人“吹毛求疵”繼而毀約甚至要求特許人賠償損失等。
其次,如果合同中當事人若未約定任意解除權,被特許人是否仍可行使任意解除權?在此問題上也存有不同認識。有人認為,當事人未在合同中約定任意解除權的,被特許人無權依據(jù)該條款主張任意解除權；也有人認為,當事人雖然未在合同中約定任意解除權的,被特許人任然可以依據(jù)該條款主張任意解除權。筆者認為,綜合《條例》通篇尤其是第12條的立法意圖、文字表述可知,第12條的立法本意就是要確定被特許人享有一定期限的悔約權,“悔約權”本身是法定的,只不過是將“一定期限”的約定權賦予了雙方當事人。第一,特許人一般不會主動在合同中寫入被特許人的單方解除條款,如果否認被特許人享有任意解除權,實際上剝奪了被特許人的解約權。第二,《條例》12條用語為“應當”,意在明確加重特許人的義務和責任,因此,無論合同是否約定,都不影響被特許人行使任意解除權。
再次,合同當事人約定放棄該項權利,其效力如何?雖然合同屬于私法范疇,奉行“契約自由”原則,但是,如果任由締約能力嚴重懸殊的當事人自由協(xié)商,約定放棄“任意解除權”,將會背離《條例》設定“任意解除權”之初衷,所以,特許人不能在特許經(jīng)營合同中與被特許人預先約定放棄任意解除權,即使有類似約定,其效力也存疑。
任意解除權行使的法律后果
合同法第97條規(guī)定,合同解除后,尚未履行的,終止履行；已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施,并有權要求賠償損失。
由于合同解除權是形成權,并且被特許人的任意解除權是法律規(guī)定的被特許人單方享有的權利,所以,一旦被特許人行使了任意解除權,雙方間的特許經(jīng)營法律關系即告解除。因此,如果被特許人作為原告提起訴訟,就無需將“請求解除合同”列入訴訟請求,更沒有必要向人民法院或仲裁機構請求確認合同解除的效力,人民法院也無需對被特許人是否享有任意解除權而進行實質(zhì)性審查,僅審查被特許人是否行使了任意解除權即可。被特許人行使任意解除權,其法律后果通常是恢復到合同訂立前的原有狀態(tài)。
一,特許權使用費的返還。在合同解除的情況下,解除前合同的履行是有效的,在合同被任意解除的情形下,履行期限一般不會太長或者根本尚未實際履行。若合同已經(jīng)實際履行,特許權使用費的返還應當按照實際經(jīng)營期限與約定經(jīng)營期限進行折算。沒有約定經(jīng)營期限的,綜合考慮合同的訂立和履行情況、實際經(jīng)營期限、雙方當事人的過錯程度等因素,酌情確定特許權使用費的返還比例。
二,保證金的返還。通常,為確保被特許人履行特許經(jīng)營合同,特許人向被特許人收取的一定數(shù)量的保證金,合同到期后,保證金應退還被特許人。
三,賠償損失。任何權利的行使,都不得給他人造成損害,這是禁止權利濫用的應有之意,也是誠實信用原則在權利行使上的要求。
四,任意解除權與違約金。合同被解除,沒有任何理由,當然也不需要以一方違約為條件。因此,合同被任意解除時,被特許人和特許人均不可向?qū)Ψ街鲝堖`約金。
五,任意解除權與經(jīng)營資源的停止使用、返還或銷毀。被特許人任意解除特許經(jīng)營合同,除當事人另有約定外,被特許人應停止使用特許人許可其使用的相關經(jīng)營資源,特許人也有權請求被特許人返還或銷毀與經(jīng)營資源有關的授權書、特許使用證明、特許商業(yè)標志、技術資料、牌匾等文件或材料。
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