[ 康均心 ]——(2013-5-22) / 已閱12108次
我國(guó)前科消滅制度的構(gòu)建
武漢大學(xué)法學(xué)院博士生導(dǎo)師 康均心 博士生 尹 露
社會(huì)大眾對(duì)于犯罪人的歧視和排斥是當(dāng)前我國(guó)建立前科消滅制度所面臨的最大挑戰(zhàn)。要在我國(guó)構(gòu)建前科消滅制度，必然離不開對(duì)人道和寬容文化理念的培育。任何一種制度在建立之初都必然會(huì)引起爭(zhēng)議，前科消滅制度的建立也不例外。隨著國(guó)際社會(huì)以及我國(guó)法治進(jìn)程的不斷加快、犯罪人人權(quán)保障的日益深入，建立完備的前科消滅制度已成為我國(guó)法治歷史進(jìn)程的必然選擇。
作為衡量罪犯再次犯罪時(shí)的人身危險(xiǎn)性與社會(huì)危害性的標(biāo)準(zhǔn)之一，前科的存在不僅體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑罰理念，也實(shí)現(xiàn)了社會(huì)預(yù)防犯罪的目的。但前科長(zhǎng)時(shí)間乃至終生存續(xù)，無疑給有前科的人永久貼上了罪犯的標(biāo)簽，在導(dǎo)致其相關(guān)法律權(quán)利和資格喪失的同時(shí)，也招致了社會(huì)的歧視和不公平待遇。前科消滅的實(shí)體內(nèi)涵，即對(duì)什么樣的人可以適用前科消滅，以及經(jīng)過多久可以消滅。筆者對(duì)此談一些自己的看法。
一、消滅前科應(yīng)具備的條件
1.罪質(zhì)條件。對(duì)前科消滅的罪質(zhì)條件不加限制是平等原則的體現(xiàn)。但結(jié)合我國(guó)現(xiàn)行刑法的規(guī)定，有四類犯罪比較特殊。刑法第六十六條關(guān)于特殊累犯的規(guī)定和刑法第三百五十六條關(guān)于毒品再犯的規(guī)定表明，刑法對(duì)危害國(guó)家安全罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪這四類犯罪所采取的態(tài)度不同于一般的刑事犯罪。由于其社會(huì)危害性遠(yuǎn)超過一般的刑事犯罪，刑法對(duì)犯該類犯罪的行為人再犯的處罰要重于一般的刑事犯罪。除了上述四類犯罪以外，嚴(yán)重暴力犯罪的行為人人身危險(xiǎn)性也大于一般的犯罪人，社會(huì)民眾對(duì)此類犯罪人的內(nèi)心恐懼極大。我國(guó)前科消滅制度構(gòu)建之中，需要考慮的一個(gè)很重要的因素就是社會(huì)大眾的接受程度。對(duì)犯罪人進(jìn)行前科消滅本是出于保障人權(quán)，幫助犯罪人復(fù)歸社會(huì)，預(yù)防犯罪人因前科帶來歧視和不平等而再次犯罪，節(jié)約司法資源。但是倘若過分關(guān)注所謂的絕對(duì)平等而不考慮罪與罪之間社會(huì)危害性的差異，更有可能導(dǎo)致大眾的恐慌和抵制等一系列社會(huì)問題。
我國(guó)的前科消滅制度之中，對(duì)于此五類社會(huì)危害性極大、人身危險(xiǎn)性極大的犯罪人的前科不能消滅。從前科消滅的角度出發(fā)，應(yīng)從狹義的角度來理解刑法第六十六條規(guī)定的特殊累犯，嚴(yán)格將前罪和后罪的罪質(zhì)限定在一個(gè)犯罪類型之中。刑法第三百五十六條之中前罪與后罪的罪質(zhì)也應(yīng)嚴(yán)格限制在毒品犯罪的范圍之內(nèi)。對(duì)嚴(yán)重的暴力犯罪行為人的認(rèn)定，可以參考刑法第八十一條關(guān)于不得假釋的行為人的規(guī)定，將其限定為因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。
2.時(shí)間條件。所謂時(shí)間條件，是指刑罰執(zhí)行完畢或者被赦免以后可以消滅前科必須歷經(jīng)的期間。筆者認(rèn)為，我國(guó)前科存續(xù)期間的確立可以根據(jù)罪名的法定最高刑對(duì)前科存續(xù)期限做分段式的設(shè)計(jì)：對(duì)單獨(dú)宣告有罪以及單處罰金刑的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢后，前科存續(xù)的期間為6個(gè)月；對(duì)判處緩刑的犯罪分子，緩刑考驗(yàn)期屆滿，以及對(duì)判處管制、拘役以及3年以下有期徒刑的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或赦免后，前科存續(xù)的期間為1年；對(duì)判處3年以上10年以下有期徒刑的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，前科存續(xù)的期間為5年。對(duì)判處10年以上有期徒刑，以及被判處無期徒刑、死刑緩期執(zhí)行之后減為有期徒刑的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，前科存續(xù)的期間為10年。經(jīng)過上述期間后，犯罪人的前科消滅。如果判決中同時(shí)存在多種刑罰的，以最重的刑罰或者最高的刑期為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算前科存續(xù)期間。刑罰執(zhí)行完畢應(yīng)指包括附加刑在內(nèi)的刑罰全部執(zhí)行完畢。行為人在刑罰執(zhí)行一段時(shí)間后被假釋或者因監(jiān)外執(zhí)行等原因被免除執(zhí)行一部分刑期的，前科應(yīng)從刑罰被免除執(zhí)行之日起計(jì)算。行為人在前科存續(xù)期間內(nèi)又犯新罪的，前科的存續(xù)期間應(yīng)從新罪的刑罰執(zhí)行完畢之日起重新計(jì)算。
3.刑度條件。所謂前科消滅的刑度條件，即構(gòu)成前科的前罪依法被判處刑罰的輕重與刑期的長(zhǎng)短是否應(yīng)作為影響其前科存續(xù)期間的因素。筆者認(rèn)為，前科消滅重視的是行為人在前罪刑罰執(zhí)行完畢后是否已經(jīng)真正改過自新，對(duì)后罪加重處罰的依據(jù)在于前罪刑罰適用量上存在不足，而這一事實(shí)是通過后罪的發(fā)生表現(xiàn)出來的，與前罪的刑罰輕重與刑期長(zhǎng)短并無直接關(guān)聯(lián)。因此，對(duì)前科消滅的刑度條件不應(yīng)有所限制。
4.悔改條件。我國(guó)前科消滅制度中的悔改條件宜做如下設(shè)置：如果行為人在前科存續(xù)期間表現(xiàn)良好，確有悔改表現(xiàn)，前科存續(xù)期間屆滿時(shí)前科按時(shí)消滅。如果行為人在前科存續(xù)期間故意犯罪的，前科計(jì)算期間中斷，后罪的刑罰執(zhí)行完畢之后前罪前科重新起算，與后罪的前科相加，延長(zhǎng)前科存續(xù)期間。如果行為人在前科存續(xù)期間過失犯罪或者從事一般違法行為的，前科存續(xù)期間屆滿由法院對(duì)是否消滅其前科予以裁決。
5.未成年人前科的特殊消滅。未成年人作為一個(gè)特殊的群體，前科消滅制度應(yīng)將其與成年人的前科消滅有所區(qū)分。我國(guó)刑法第一百條第二款免除了未成年人的前科報(bào)告義務(wù)正是這種對(duì)未成年人特殊保護(hù)態(tài)度的體現(xiàn)。從保護(hù)未成年人的角度出發(fā)，對(duì)未成年人前科消滅的條件設(shè)計(jì)宜寬于成年人�；诖�，可統(tǒng)一規(guī)定未成年人刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后1年，前科存續(xù)；經(jīng)過1年之后，未成年人的前科即自動(dòng)消滅，不做罪質(zhì)和其他條件的限制。如果未成年人在前科存續(xù)期間故意再犯刑法規(guī)定未成年人應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的八種罪的，則前科計(jì)算期間中斷，后罪的刑罰執(zhí)行完畢之后前罪前科重新起算，與后罪的前科相加，延長(zhǎng)前科存續(xù)期間。
二、前科消滅制度的立法建構(gòu)
1.前科消滅的立法模式�？紤]到我國(guó)刑法總則第一百條規(guī)定了前科報(bào)告義務(wù)，立法上可以在刑法總則第四章“刑罰的具體運(yùn)用”之后增設(shè)一章“前科消滅”，規(guī)定前科消滅的條件、方式和對(duì)象，并將刑法第一百條前科報(bào)告義務(wù)包括在內(nèi)。值得注意的是，刑法第一百條只規(guī)定了規(guī)范性條款，而欠缺懲罰性條款。雖然規(guī)定了有前科者的前科報(bào)告義務(wù)，但并未對(duì)違背該義務(wù)的刑事法律后果作出規(guī)定，在立法之中應(yīng)加以完善。作為前科消滅法律后果的犯罪記錄封存、查詢應(yīng)在刑事訴訟法中進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定，這樣的立法建構(gòu)一方面可以使前科消滅制度與其他現(xiàn)存的刑罰制度相協(xié)調(diào)，另一方面也便于司法實(shí)踐中具體的操作。
2.犯罪記錄處理。前科消滅之后直接面臨犯罪記錄的處理。對(duì)犯罪記錄的處理有兩種方式。一種是封存犯罪記錄，沒有法律明確授權(quán)不允許任何個(gè)人或單位對(duì)行為人的犯罪記錄進(jìn)行查閱。另外一種是注銷犯罪記錄，即將行為人的犯罪、刑罰記錄一并取消，此后行為人在法律上也就視同為沒有犯過罪的人。前科消滅制度中所消滅的只是行為人的犯罪記錄而不可能是犯罪事實(shí)，因而前科消滅所抹消的也只是法律事實(shí)而不是客觀事實(shí)。2012年5月10日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部和國(guó)家安全部聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于建立犯罪人員犯罪記錄制度的意見》，結(jié)合我國(guó)新修訂刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，提出了建立未成年人輕罪犯罪記錄封存制度。我國(guó)在未成年人前科消滅的道路上又有了新的里程碑。從前科消滅的宗旨出發(fā)，注銷犯罪記錄是最為徹底的方式。封存犯罪記錄，意味著犯罪記錄在某些情況下還是有被查閱的可能，法律要對(duì)有權(quán)查閱犯罪記錄的機(jī)關(guān)和情形作出非常明確的限制才能防止前科消滅流于形式。
現(xiàn)有立法對(duì)于封存未成年人犯罪記錄的規(guī)定只是我國(guó)構(gòu)建前科消滅制度的一個(gè)開始，注銷犯罪記錄才是徹底消滅前科的必然選擇。基于此，對(duì)我國(guó)的前科消滅制度之中的犯罪記錄處理，可根據(jù)犯罪人罪行的輕重、刑期的長(zhǎng)度、人身危險(xiǎn)性和悔改表現(xiàn)予以區(qū)分，做如下設(shè)計(jì)：對(duì)于法定自然消滅前科的犯罪分子和未成年的犯罪人，在前科存續(xù)期間屆滿之日起，司法機(jī)關(guān)應(yīng)注銷其犯罪記錄。對(duì)于法定依申請(qǐng)才能消滅前科的犯罪分子，前科存續(xù)期間屆滿之日起由申請(qǐng)人向司法機(jī)關(guān)提出撤銷申請(qǐng)，由司法機(jī)關(guān)依法定程序作出保留或者消滅前科的決定。對(duì)于此類犯罪人的前科，司法機(jī)關(guān)在作出消滅前科的裁決時(shí)，應(yīng)同時(shí)決定注銷其犯罪記錄。司法機(jī)關(guān)應(yīng)建立統(tǒng)一的犯罪記錄數(shù)據(jù)庫，將封存的犯罪記錄和尚未消滅的犯罪記錄進(jìn)行統(tǒng)一編制、統(tǒng)一管理。對(duì)于違反規(guī)定查詢、散布行為人犯罪記錄的，應(yīng)當(dāng)允許行為人提起侵權(quán)之訴。
三、前科消滅的方式設(shè)計(jì)
1.自然消滅。自然消滅是前科消滅的基本方式，指有前科的人在經(jīng)過法定的前科存續(xù)期間后，滿足法定條件，在前科存續(xù)期間屆滿之日起前科即自動(dòng)消滅，無需法院作出裁決。此種消滅方式免去了法院的裁決步驟，節(jié)約了司法資源，我國(guó)的前科消滅制度應(yīng)主要采取這種消滅方式。
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