[ 鄭重 ]——(2013-4-19) / 已閱5767次
傳統(tǒng)上，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件，無(wú)論是假冒、非法出售、擅自制造還是侵犯商業(yè)秘密，其犯罪行為的發(fā)生地和危害結(jié)果地總是相對(duì)明確的。簡(jiǎn)言之，傳統(tǒng)類(lèi)型的侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪行為總會(huì)與特定的物理空間發(fā)生直接、穩(wěn)定的聯(lián)系，因此適宜適用犯罪地管轄原則。然而，將該原則用于云計(jì)算環(huán)境所發(fā)生的侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件時(shí)卻會(huì)遭遇一定困難。
所謂云計(jì)算，是近年來(lái)新興的一種信息應(yīng)用方式，是由用戶、分布式服務(wù)器和數(shù)據(jù)中心經(jīng)由互聯(lián)網(wǎng)組成的系統(tǒng)。分布式服務(wù)器和數(shù)據(jù)中心由各種網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供，被許可的用戶可以從世界任何地方經(jīng)由互聯(lián)網(wǎng)訪問(wèn)并運(yùn)用儲(chǔ)存的信息。與傳統(tǒng)信息應(yīng)用方式相比，云計(jì)算最大的特點(diǎn)在于信息的存儲(chǔ)與調(diào)用方式發(fā)生了根本性變化。云計(jì)算所依托的數(shù)據(jù)和信息不是基于個(gè)人電腦的存儲(chǔ)，而是由互聯(lián)網(wǎng)所連接的遠(yuǎn)程數(shù)據(jù)庫(kù)。云計(jì)算系統(tǒng)根據(jù)用戶的指令按需調(diào)用信息資源，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)將分布在不同位置的硬件、軟件等資源集中起來(lái)組成虛擬主機(jī)供用戶使用。
但必須注意的是，云計(jì)算在帶來(lái)信息共享極大便捷的同時(shí)，一旦被犯罪分子利用，其所造成的社會(huì)危害也將被放大。同時(shí)，由于云計(jì)算的虛擬化與動(dòng)態(tài)化特征，導(dǎo)致犯罪行為很難與某一特定的物理空間形成直接、必然的聯(lián)系，使得一旦發(fā)生嚴(yán)重侵權(quán)構(gòu)成犯罪時(shí)，難以明確其犯罪地。
例如，用戶如需在線觀看電影，云計(jì)算系統(tǒng)根據(jù)用戶指令向若干分布于不同地域甚至不同國(guó)家的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備尋找該視頻作品，然后按照某種算法或網(wǎng)速快慢從這些網(wǎng)站上分別獲得該視頻某部分或片段，加以排序或重組，再傳遞到用戶設(shè)備中。此種情況下，用戶所在線觀看的視頻并非來(lái)源于某一個(gè)網(wǎng)站而是若干網(wǎng)站，其中既可能有來(lái)源合法的，也有侵權(quán)的，或者全部片段都涉嫌侵權(quán)但分布在不同網(wǎng)站上。雖然目前尚未出現(xiàn)此類(lèi)型的嚴(yán)重犯罪，但隨著云計(jì)算的大規(guī)模廣泛應(yīng)用，必須重視云計(jì)算環(huán)境下知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑事保護(hù)。
云計(jì)算環(huán)境下信息的存儲(chǔ)與調(diào)用方式的變更雖然對(duì)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的地域管轄提出了新挑戰(zhàn)，但并不意味著云計(jì)算環(huán)境下犯罪行為完全無(wú)跡可尋。由于云計(jì)算系統(tǒng)中的活動(dòng)依賴(lài)于多臺(tái)連接互聯(lián)網(wǎng)的計(jì)算機(jī)，而每一臺(tái)計(jì)算機(jī)都有唯一的網(wǎng)絡(luò)空間地址，即IP地址。由此可以通過(guò)確定犯罪者進(jìn)入的IP地址，找到所在服務(wù)器的地理位置，從而為云計(jì)算下侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪行為與現(xiàn)實(shí)物理空間建立對(duì)應(yīng)的地域聯(lián)系，并由此確定其地域管轄。同時(shí)，盡管技術(shù)新穎，形式多樣，但本質(zhì)上云計(jì)算服務(wù)提供者仍然屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的范疇。按照其服務(wù)種類(lèi)，云計(jì)算服務(wù)提供者可以劃分為提供基礎(chǔ)設(shè)施的服務(wù)者，提供平臺(tái)的服務(wù)者和提供軟件的服務(wù)者三種類(lèi)型。
提供基礎(chǔ)設(shè)施和提供平臺(tái)類(lèi)型的云計(jì)算服務(wù)提供者通常并不直接提供作品、音像制品等，而是為用戶提供信息存儲(chǔ)、服務(wù)器、操作系統(tǒng)、搜索、鏈接、傳輸?shù)戎虚g服務(wù)，一般不承擔(dān)直接侵權(quán)責(zé)任。但如果知道用戶利用其服務(wù)侵害他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)，未采取必要措施的，與該用戶承擔(dān)連帶責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重可能構(gòu)成犯罪。其中，“知道”的主觀狀態(tài)包括“明知”和“應(yīng)知”，即云計(jì)算服務(wù)提供者自行知道或經(jīng)通知知道用戶利用其服務(wù)侵害他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的事實(shí)。
此外，承擔(dān)責(zé)任的云計(jì)算服務(wù)提供者不僅因其主觀上對(duì)行為“知道”，在行為上則表現(xiàn)為有能力采取合理措施制止侵害行為而故意不作為，因?yàn)閺募夹g(shù)上云計(jì)算服務(wù)提供者能夠有效監(jiān)測(cè)和阻止用戶的不法行為，拒絕為涉嫌侵權(quán)或犯罪用戶提供訪問(wèn)或其他服務(wù)。而提供軟件的云計(jì)算服務(wù)者為用戶在線提供計(jì)算機(jī)軟件，如果這些軟件沒(méi)有合法來(lái)源，違法所得數(shù)額較大或情節(jié)嚴(yán)重則可能構(gòu)成犯罪。
可見(jiàn)，云計(jì)算環(huán)境下侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件與一般計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪并無(wú)本質(zhì)差別。在確定案件管轄時(shí)，仍然適用犯罪地管轄原則，即犯罪行為發(fā)生地和犯罪結(jié)果發(fā)生地。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第1條和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》第2條的規(guī)定，犯罪行為發(fā)生地的網(wǎng)站服務(wù)器所在地，網(wǎng)絡(luò)接入地，網(wǎng)站建立者、管理者所在地，侵權(quán)作品上傳者所在地，被侵害的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)及其管理者所在地，被告人、被害人使用的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)所在地，被害人財(cái)產(chǎn)遭受損失地以及受到實(shí)際侵害的犯罪結(jié)果發(fā)生地均為犯罪地，該地法院有管轄權(quán)。
由于云計(jì)算犯罪必須借助于計(jì)算機(jī)設(shè)備通過(guò)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施登錄云計(jì)算服務(wù)系統(tǒng)的行為，計(jì)算機(jī)設(shè)備作為犯罪工具被視為是犯罪人實(shí)施犯罪行為的延伸。因此計(jì)算機(jī)設(shè)備的所在地包括網(wǎng)站服務(wù)器所在地、網(wǎng)絡(luò)接入地、網(wǎng)站建立者及管理者所在地等，均可以被視為犯罪地。此外，將網(wǎng)站服務(wù)器所在地等計(jì)算機(jī)設(shè)備所在地作為犯罪地更能方便犯罪證據(jù)的收集和取證，因?yàn)榉缸锵嚓P(guān)信息如用戶上網(wǎng)信息、使用云計(jì)算服務(wù)的操作指令等都會(huì)存留在云計(jì)算服務(wù)提供者的計(jì)算機(jī)終端設(shè)備中。由于云計(jì)算信息彈性調(diào)配與異地資源共享，犯罪行為可能同時(shí)分布于多個(gè)地域，使得多個(gè)犯罪地法院都有管轄權(quán)。對(duì)于跨區(qū)域?qū)嵤┑姆缸镄袨�，犯罪地公安機(jī)關(guān)可以一并偵查、并案處理。由最初受理的法院審判，在必要的時(shí)候，可以移送主要犯罪地法院審判。
(作者為西南政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院講師)
