[ 楊凱 ]——(2013-4-17) / 已閱5998次
收受財物及時退交存在兩種認(rèn)識誤區(qū)
兩種誤區(qū)：退還和上交須在一個月內(nèi)或者三個月內(nèi)完成只要及時交給組織，就一律不認(rèn)定為受賄
口楊凱 劉順昌
最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第9條規(guī)定:“國家工作人員收受請托人財物后及時退還或者上交的，不是受賄�！彼痉▽�(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)國家工作人員收受他人財物后，基于某種原因退還或者上交財物的案件。在處理這類案件時，有兩大誤區(qū):一是退還和上交行為須在一個月內(nèi)或者三個月內(nèi)完成，否則，就是受賄;二是只要及時交給組織，就一律不認(rèn)定為受賄。
(一)“及時”不是一個單純的時間概念。在認(rèn)定受賄犯罪時，不少司法人員認(rèn)為“及時”是個時間概念，迫切期望司法解釋明確具體時限。例如，有的司法機(jī)關(guān)將退還或者上交的時間限定在三個月以內(nèi);還有的以黨政文件通知為依據(jù)認(rèn)定是否及時，如中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳1993年發(fā)布的《關(guān)于嚴(yán)禁黨政機(jī)關(guān)及其工作人員在公務(wù)活動中接受和贈送禮金、有價證券的通知》規(guī)定，各級黨政機(jī)關(guān)及其工作人員在涉外活動中，由于難以謝絕而接受的禮金和有價證券，必須在一個月內(nèi)全部交出并上繳國庫。有的司法機(jī)關(guān)借鑒以上規(guī)定，將“及時”規(guī)定為一個月。這種絕對“一刀切”的做法，為司法人員機(jī)械辦案提供了方便。其弊端在于某些情況下還可能造成錯案，完全可能導(dǎo)致沒有受賄故意的也成立受賄罪，具有受賄故意的不成立受賄罪等不當(dāng)情形發(fā)生，因而并不可取。應(yīng)當(dāng)明確，“及時”不是一個單純的時間概念。對退還或者上交是否及時的判斷，實(shí)際上只是對國家工作人員是否具有受賄故意的判斷。
在判斷國家工作人員是否具有受賄故意時，主要應(yīng)考慮以下因素:(1)客觀上能拒絕的情形下是否有拒絕行為，在可以表示拒絕的情形下是否有拒絕的表示;(2)從知道收受了請托人的財物到退還或者上交之間的時間間隔長短;(3)是否存在影響國家工作人員退還或者上交的客觀原因;(4)是否存在影響國家工作人員退還或者上交的主觀原因等�！凹皶r退還或者上交”只是判斷國家工作人員有無受賄故意的一個判斷資料。司法人員不能簡單地從時間上判斷國家工作人員的行為是否屬于“及時退還或者上交”，而應(yīng)準(zhǔn)確判斷國家工作人員是否具有受賄的故意。
(二)即便及時“交”給組織，也有可能構(gòu)成受賄。通常情況下，行為人將其收受的財物及時上交給組織，可認(rèn)定國家工作人員沒有受賄的故意。例如，及時上交給本單位紀(jì)檢部門、上級紀(jì)檢部門、本級或者上級檢察院等，不影響上交的認(rèn)定。但是也有例外，如某單位一把手收受財物后擔(dān)心被查處，將其收受的財物交本單位紀(jì)檢組、監(jiān)察室，并交代“代為保管”、“暫存”，暗示下屬不能打開和“交公”。其真正用意是觀察時機(jī)，如果有關(guān)部門調(diào)查，則辯稱已上交;如果沒有被調(diào)查，則在條件成熟時將財物要回。這種情形，應(yīng)認(rèn)定行為人有受賄的故意。
還有一種情形是收受財物后，在為他人謀取利益的過程中或者之后，由于悔罪、害怕、親人勸說等因素，主動將財物上交的。此種情形是否認(rèn)定受賄罪既遂?實(shí)踐中，認(rèn)識分歧較大。筆者認(rèn)為，行為人在收受財物時有受賄的故意，并據(jù)此收下了財物，又利用職權(quán)為他人謀取利益，后來雖上交仍然認(rèn)定為受賄罪，不過可從輕處罰。
索取財物后退還或者上交的，依然可構(gòu)成受賄罪。《意見》第9條的立法精神是將行為人客觀上收受了他人財物，主觀上沒有受賄故意的情形排除在受賄罪之外。而在他人有求于行為人的職務(wù)行為時，行為人主動索取財物的，明顯具有受賄的故意，在其收到財物時便是受賄既遂，即便事后及時退還或者上交的，依然成立受賄罪。
(作者單位:河南省新蔡縣人民檢察院、駐馬店市人民檢察院)
