[ 王繪宇 ]——(2013-1-28) / 已閱8281次
近年來，隨著勞動合同法等相關法律的相繼出臺，法院受理的勞動爭議案件不僅數(shù)量上大幅度增長，而且新類型勞動爭議案件也不斷在審判中出現(xiàn)。其中，“未簽訂勞動合同、索賠雙倍工資”的案件明顯增多，在勞動爭議類案件中比重占六成左右，已成為勞動爭議案件中的熱點問題。本文將從雙倍工資的性質(zhì)入手，以尋求解決實踐中出現(xiàn)的一些爭議問題。
一、雙倍工資的性質(zhì)
勞動合同法第八十二條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資�！边@是雙倍工資的法律依據(jù)，而雙倍工資的法律性質(zhì)究竟是什么？實踐中爭議不斷。
有觀點認為，雙倍工資就是工資，理由是：雙倍工資從字面來看就應當是屬于法定工資，將雙倍工資理解為工資符合立法宗旨。亦有觀點認為雙倍工資屬于賠償金性質(zhì)，理由是雙倍工資是對用人單位不簽勞動合同的懲罰性賠償，與賠償金性質(zhì)相同。
筆者認為，雙倍工資首先不是工資。工資的性質(zhì)是勞動報酬，而勞動報酬的特征是與勞動者提供勞動有直接關系。我們這里談論的雙倍工資既不是因為勞動者提供了雙倍勞動，也不是未簽訂合同下勞動者提供的勞動力價格比簽訂合同的情況下更高（例如加班工資就是因為勞動者在正常工作時間外的加班時間提供了勞動，而加班時間的勞動力價格高于正常時間，而按法定標準計算）。至于勞動合同法第八十二條為什么稱為“雙倍工資”，筆者認為可能更多是出于立法的技術性原因，易于理解也便于操作。
其次雙倍工資也不是賠償金，因為賠償金在勞動合同法中有明確的三種情形：一是第八十三條規(guī)定的超過法定試用期期限的賠償金；二是第八十五條所規(guī)定的因逾期支付勞動報酬、經(jīng)濟補償金等費用而加付的賠償金；三是第八十七條所規(guī)定的違法解除或終止勞動合同的賠償金。
因此，雙倍工資是對用人單位因違法不與勞動者簽訂勞動合同而設立的懲罰性措施，但并不屬于賠償金。
二、索賠雙倍工資案件的特點
筆者對所在法院受理的索賠雙倍工資案件進行了分析，發(fā)現(xiàn)主要呈現(xiàn)以下幾個特點：
1、該類案件主要集中在餐飲、酒店、中介服務等低端產(chǎn)業(yè)。這些行業(yè)外來人員比較集中，流動性較大，甚至用工單位受市場經(jīng)濟影響自身也并不穩(wěn)定，客觀上造成了這些行業(yè)簽訂勞動合同困難問題較多，監(jiān)管難度較大。由此呈現(xiàn)出這部分勞動關系建立后穩(wěn)定性較差，用人單位往往只和勞動者達成口頭協(xié)議，不簽訂書面勞動合同。
2、該類案件幾乎都是勞動者對老板的“秋后算賬”。我國的勞動力市場特別是在低端產(chǎn)業(yè)，長期供大于求的問題突出，大多數(shù)勞動者為了獲取一份工作，在自己的權利受到侵害時往往一味忍讓、遷就，只有在離開企業(yè)后，才通過仲裁或訴訟維護自己的合法權益。這里就需要特別注意一個時效問題，本文將在下部予以著重闡述。
3、該類案件調(diào)解難度較大。由于雙方?jīng)]有簽訂書面勞動合同，爭議發(fā)生后，對勞動者首次提供勞務時間、工資性收入數(shù)額等雙方往往各執(zhí)一詞，以致事實部分差異較大，影響了調(diào)解的基礎。
4、該類案件易形成群體性案件。出現(xiàn)這類糾紛時，往往問題出在用工單位身上，不簽訂勞動合同不是個別現(xiàn)象，這就有可能由個案引發(fā)群體訴訟，或直接形成多人集體訴訟，進而產(chǎn)生較大的負面影響，不利于社會矛盾的化解。
三、索賠雙倍工資案件存在的問題
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雖然《勞動合同法》確定了不簽勞動合同的雙倍工資罰則，并沒有規(guī)定任何豁免的情形。但是在實踐中，我們?nèi)詰屑毞治鰡栴}的成因，不宜機械地去理解。是否需要雙倍支付勞動者的工資，應當考慮用人單位是否切實履行了誠實磋商的義務，以及是否已書面通知勞動者而勞動者拒絕簽訂合同等情況。此外還有一類特殊主體，如企業(yè)高級管理人員，從某種意義上講他們在續(xù)簽時掌握著簽訂合同的主動權，如果因故久拖未簽，此時若發(fā)生勞動爭議而涉及雙倍工資，責任在誰還是值得分析探討的。
（二）雙倍工資具體支付數(shù)額的確定
實踐中，一些人將“雙倍工資”簡單地理解成“工資的雙倍”，還有一些用人單位將“雙倍工資”理解為僅為基本工資，不包括獎金、補貼、加班費等，或者是平均工資等。實際上雙倍工資是指勞動者每月實際發(fā)放的工資的雙倍，已發(fā)放的工資部分應當扣除。按照國家統(tǒng)計局《關于工資總額組成的規(guī)定》，工資的組成包括計時工資、計件工資、獎金、津貼、補貼、加班加點工資和特殊情況下支付的工資六個方面。故雙倍工資應包含上述范圍。
關于雙倍工資最多可支付幾個月，實踐中爭議頗多，有主張直至勞動關系終止日的，也有主張最多11個月，還有認為最多12個月的，特別是在《勞動合同法實施條例》出臺前可謂眾說紛紜，沒有一個統(tǒng)一的認識。該條例出臺后明確了這一問題，讓雙倍工資具有更強的可操作性。條例第七條規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。也就是說雙倍工資最多可支付11個月。但在此后的實踐中我們發(fā)現(xiàn)，普通群眾對《勞動合同法》等帶有“法“字的法律認識理解度高，對條例這類法規(guī)認識模糊，存在誤解，無形中增加了矛盾化解的難度。
由于《勞動合同法實施條例》第七條從字面上看好似對應的都是勞動合同法第八十二條第一款的內(nèi)容，致使在實踐中，對勞動合同法第八十二條第二款“用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資�！辈慌c勞動者訂立無固定期限勞動合同，最多支付幾個月工資，也有不同的理解。筆者認為結合勞動合同法第十四條關于無固定期限勞動合同的規(guī)定，這類情況下最多也是支付11個月工資。
（三）雙倍工資的時效問題
索賠雙倍工資的時效起算點，在實務中也有一定的爭議。有人認為應從勞動關系終止之日起算，實務中我們遇到有的勞動者已經(jīng)在用人單位工作了3、4年以上了，勞動爭議時要求解除勞動關系并支付雙倍工資等；也有人說從未簽合同滿一年時起算。兩種說法，在實務中都有采納，可見時效問題非常有必要形成統(tǒng)一的認識。
筆者認為，雙倍工資罰則實際上是索賠已發(fā)正常出勤勞動報酬外的一倍工資，性質(zhì)上并非勞動報酬，因此，應當適用《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第一款為期一年的一般時效。即從用人單位不簽訂書面勞動合同的違法行為結束之次日開始計算一年;如勞動者在用人單位工作已經(jīng)滿一年，勞動者申請仲裁的時效從一年屆滿之次日計算一年。比如：如果用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同滿一年，從一年期滿這個時間點開始計算一年的時效，如果勞動者超過這個時間再主張雙倍工資，那就不會得到支持了。從另一方面分析此中的道理，實際上滿一年未簽訂勞動合同的，已經(jīng)視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同，前面一年的違法行為已經(jīng)結束，故應當及時計算時效。
四、解決索賠雙倍工資案件增多的對策
1、加大法律法規(guī)宣傳力度，增強企業(yè)的合同意識。用合同規(guī)范企業(yè)和職工的行為是避免勞動爭議發(fā)生的重要依據(jù)和途徑，因此，有必要向用人單位加大勞動合同法等相關法律法規(guī)的宣傳力度，引導用人單位走出不簽合同的認識誤區(qū)。對于用人單位而言，簽訂書面勞動合同，并不會給企業(yè)帶來多大的損失，反而會避免很多不必要的麻煩。雙倍工資是法律的硬性規(guī)定，如果不簽訂就有可能面臨巨大的經(jīng)濟損失。實踐中，也有的用人單位只注意的新員工的合同簽訂，疏忽了與老員工的續(xù)簽合同，這也有可能導致支付雙倍工資。
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