[ 牟楠 ]——(2013-1-17) / 已閱14532次
（2）、質(zhì)證權(quán)。即在法庭調(diào)查階段，律師對(duì)出示的物證和宣讀的未到庭的證人筆錄、鑒定人的鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄和其他作為證據(jù)的文書，有提出自己意見的權(quán)利；對(duì)到庭的證人進(jìn)行質(zhì)證的權(quán)利。
（3）、提出新證據(jù)的權(quán)利。即在法庭上，律師有申請(qǐng)通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，申請(qǐng)重新鑒定或勘驗(yàn)的權(quán)利。
（4）、參加法庭辯論的權(quán)利。律師的辯論權(quán)是指律師在訴訟進(jìn)行過程中，在人民法院的主持下，就爭(zhēng)議的問題、案件事實(shí)和適用法律，進(jìn)行辯駁和論證的權(quán)利。律師通過行使辯論權(quán)，提出和證明自己的主張，反駁對(duì)方的主張，幫助法院核實(shí)證據(jù)，查明案情，從而作出正確的裁判。
（5）、對(duì)法庭的不正當(dāng)詢問有拒絕回答權(quán)。人民法院審理案件，對(duì)于代理律師，除了詢問其姓名、年齡、籍貫、住址和職業(yè)等與核實(shí)委托訴訟代理人個(gè)人情況及案件情況等，否則律師有權(quán)拒絕回答。
12、獲取本案訴訟文書副本的權(quán)利是指律師在訴訟過程中，有獲得包括起訴書、答辯書、判決書、裁定書、調(diào)解書等訴訟文書副本的權(quán)利。
（二）律師的繼受權(quán)利
律師的繼受權(quán)利，是指律師因被代理人的委托授權(quán)而取得的權(quán)利。委托訴訟代理律師只能在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)行駛訴訟權(quán)利。代理權(quán)限的具體內(nèi)容都必須在委托代理合同中明確表明。
1、律師作為委托訴訟代理人的權(quán)限。委托訴訟代理人只能在被代理人授權(quán)的范圍內(nèi)實(shí)施訴訟代理行為。只有在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)所實(shí)施的訴訟代理行為，其行為的法律后果才由被代理人承擔(dān)。根據(jù)《民事訴訟法》第59條第2款的規(guī)定，訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴，必須有被代理人即委托人的特別授權(quán)。
所謂特別授權(quán)，是指被代理人對(duì)涉及自己的實(shí)體權(quán)利的處分事項(xiàng)專門、明確地授予訴訟代理人特別權(quán)限。在訴訟代理實(shí)務(wù)中，有的委托書只是籠統(tǒng)地寫上“代理訴訟”、“特別代理”、“全權(quán)代理”，都是不正確的，正確的授權(quán)方法是明確授予何種涉及實(shí)體權(quán)利的處分權(quán)限。例如，在委托范圍內(nèi)是否明確寫明承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求等等。不涉及實(shí)體權(quán)利的處分權(quán)限無(wú)需被代理人的特別授權(quán)。一方面，委托訴訟代理人只是被代理人在訴訟上權(quán)利義務(wù)的代為行使和承擔(dān)者，而不是實(shí)體權(quán)利義務(wù)的享有者和承擔(dān)者；另一方面，被代理人是完全的民事行為能力人，只有他才有權(quán)處分自己的實(shí)體權(quán)利。
2、委托訴訟代理權(quán)的取得和消滅
在程序上，委托訴訟代理人要取得代理權(quán)，代為進(jìn)行訴訟的，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。僑居在國(guó)外的中華人民共和國(guó)公民從國(guó)外寄交或者托交的授權(quán)委托書，必須經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)的使領(lǐng)館證明；沒有使領(lǐng)館的，由與中華人民共和國(guó)有外交關(guān)系的第三國(guó)駐該國(guó)的使領(lǐng)館證明，再轉(zhuǎn)由中華人民共和國(guó)駐該第三國(guó)使領(lǐng)館證明，或者由當(dāng)?shù)氐膼蹏?guó)華僑團(tuán)體證明。授權(quán)委托書是委托訴訟代理人取得訴訟代理權(quán)的唯一書面憑證。因此被代理人在簽署時(shí)授權(quán)委托書時(shí)應(yīng)明確具體的委托范圍，慎重授予特別授權(quán)范圍內(nèi)的代理權(quán)。
委托訴訟代理人在接受當(dāng)事人委托后，能否把自己的委托權(quán)限再委托他人代為進(jìn)行訴訟，筆者認(rèn)為由于訴訟代理關(guān)系是建立在委托訴訟代理人與被代理人相互信任及被代理人對(duì)委托訴訟代理人專業(yè)執(zhí)業(yè)能力肯定的基礎(chǔ)上的，具有嚴(yán)格的人身性質(zhì)，所以，在沒有被代理人同意的情況下，不能再委托訴訟代理人，即不能轉(zhuǎn)委托。
在我國(guó)，一般情況下，民事案件的當(dāng)事人委托訴訟代理人代為出庭實(shí)施訴訟行為的，本人可以不出庭，但離婚案件除外。因?yàn)殡x婚案件的核心問題是法院要確認(rèn)雙方是否已經(jīng)具備解除婚姻關(guān)系的條件，雙方感情是否確已破裂，這就要求雙方都必須到庭，以便審判員通過雙方的陳述及意見確認(rèn)具備解除婚姻關(guān)系的條件，作出正確客觀的判斷，也便于審判員進(jìn)行民事調(diào)解的工作�！睹袷略V訟法》第62條規(guī)定：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意思的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無(wú)法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。”
在此應(yīng)當(dāng)注意及說明的是，被代理人委托訴訟代理人代為進(jìn)行訴訟后，并沒有剝奪被代理人的訴訟行為能力，被代理人仍然可以直接實(shí)施訴訟行為，而且當(dāng)被代理人的訴訟行為與委托訴訟代理人的訴訟行為不一致時(shí)，一般情況下，應(yīng)當(dāng)以被代理人的訴訟行為為準(zhǔn)，委托訴訟代理人的訴訟行為無(wú)效。但在訴訟中，關(guān)于法律問題的陳述，則應(yīng)以委托訴訟代理人的陳述為準(zhǔn)。
在訴訟存續(xù)期間，被代理人可以變更代理權(quán)，包括更換委托訴訟代理人、擴(kuò)大或縮小授權(quán)范圍。代理權(quán)的有無(wú)和大小，關(guān)系對(duì)方當(dāng)事人的利益和訴訟進(jìn)程，因此，當(dāng)事人和法定代理人變更代理權(quán)的，應(yīng)及時(shí)告知人民法院，并由人民法院通知對(duì)方當(dāng)事人或法定代理人。
委托訴訟代理權(quán)因下列原因而消滅：
（1） 訴訟終結(jié)；
（2） 訴訟代理人辭去委托和被代理人解除委托；
（3） 訴訟代理人死亡或者作為被代理人的法人解散。
訴訟代理權(quán)解除時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)書面告知人民法院，并由人民法院通知對(duì)方
當(dāng)事人。
三、 律師在民事一審程序中權(quán)益保障存在的問題
依據(jù)《律師法》第3條第4款規(guī)定：“ 律師依法執(zhí)業(yè)受法律保護(hù)，任何組織
和個(gè)人不得侵害律師的合法權(quán)益。”律師合法執(zhí)業(yè)權(quán)利應(yīng)當(dāng)受法律保護(hù)。近些年來(lái)，隨著民主法治觀念的不斷普及和社會(huì)主義法制體系的日趨完善，律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障也越來(lái)越得到社會(huì)各界的重視，并取得了一定成績(jī)。但是，影響律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障方面的問題依然存在，體現(xiàn)在律師查閱摘抄復(fù)制案件材料和律師收集調(diào)取證據(jù)等方面顯得尤為突出。
（一）對(duì)律師的人身權(quán)保護(hù)不足。
民事審判活動(dòng)中，存在律師的人身權(quán)得不到充分保障的事實(shí)，主要表現(xiàn)為：
有些當(dāng)事人在法庭上公開對(duì)律師進(jìn)行人身攻擊；部分律師名譽(yù)被其他律師出于各種目的而詆毀；部分律師應(yīng)有人格尊嚴(yán)遭個(gè)別法官侵犯。
（二）律師查閱、摘抄、復(fù)制案件材料的執(zhí)業(yè)權(quán)利受到諸多因素限制和制約。
在民事審判實(shí)際工作中，律師的閱卷權(quán)受到諸多限制，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)
方面：
1、 民事案件的辦案人員借口“難以聯(lián)系案件具體經(jīng)辦人”，“辦案法官
不在”，“領(lǐng)導(dǎo)不在，無(wú)法請(qǐng)示”等各種理由，故意拖延、甚至變相拒絕律師查閱、摘抄、復(fù)制案件的有關(guān)材料。
2、 律師申請(qǐng)閱卷手續(xù)過于繁瑣，不利于律師迅速、便捷的完成閱卷工
作。案件具體經(jīng)辦人因擔(dān)心安排律師閱卷后不利于案件審理或出于其他個(gè)人目的，故意刁難案件代理律師，增加不必要的閱卷審批手續(xù)，重復(fù)請(qǐng)示匯報(bào)，拒絕律師查閱案件的有關(guān)材料。
3、律師調(diào)閱卷宗的內(nèi)容受到限制。在實(shí)踐中律師申請(qǐng)閱卷，業(yè)務(wù)庭只是提
供一些程序性的訴訟文書。很多情況下，律師根本無(wú)法全部、客觀的掌握案件的全部證據(jù)材料。
4、律師閱卷權(quán)的地點(diǎn)、條件受到限制。
在民事審判活動(dòng)中，法院的審判庭、辦公室等相關(guān)部門未提供專門的或適合
的律師閱卷場(chǎng)所；相關(guān)部門缺少必要的復(fù)印設(shè)備而無(wú)法滿足律師復(fù)制案卷材料的客觀需要；對(duì)律師復(fù)印材料進(jìn)行不合理收費(fèi)且不出具發(fā)票等情形嚴(yán)重侵犯律師和當(dāng)事人的合法民事權(quán)益。
5、律師閱卷時(shí)間也可能被不合理限制，無(wú)法滿足正常的辦案需要。比如有
些部門安排每周的固定時(shí)間，集中辦理閱卷工作，而安排的時(shí)間過短不利于律師閱卷工作的開展。
（三）律師收集調(diào)取證據(jù)的權(quán)利受到限制。
1、法律對(duì)律師取證作出了許多限制性的規(guī)定。對(duì)律師調(diào)查取證，只要個(gè)人
和單位不同意，律師就取不到證據(jù)。這種規(guī)定，實(shí)際上是允許證人拒絕作證。
2、 實(shí)踐中律師向單位或個(gè)人調(diào)查取證，常遇有的單位或個(gè)人不愿意配
合或不很好配合。比如，有的部門要求兩名律師在場(chǎng)方可調(diào)查取證；以保護(hù)審判秘密為由不同意律師向其調(diào)查取證；律師對(duì)單位或個(gè)人的調(diào)查取證中，經(jīng)常遇到被調(diào)查對(duì)象不愿配合，更不愿出庭作證等情況。
3、律師依法申請(qǐng)法院調(diào)查取證的權(quán)利經(jīng)常不能得到保障。律師在訴訟過程中，因調(diào)查收集的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料等客觀原因，無(wú)法自行收集，例如對(duì)于當(dāng)事人銀行歷史明細(xì)清單或社會(huì)保險(xiǎn)中心繳納社保記錄等。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第17條的規(guī)定，“依法符合下列條件之一的，當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)：
（一）申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；
（二）涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；
（三）當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料�！�
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