[ 賀敬贊 ]——(2012-12-11) / 已閱18135次
摘要：共同遺囑是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的遺囑人共同訂立的同一份遺囑，以此來處分其各自的或共同遺留的財(cái)產(chǎn)的一種遺產(chǎn)繼承方式。關(guān)于共同遺囑，在各國(guó)法上有不同的規(guī)定。在我國(guó)，長(zhǎng)期以來，以遺囑處分自己身后財(cái)產(chǎn)不是我國(guó)人民的習(xí)慣。但近年來這種情況發(fā)生了變化，越來越多的人不再忌諱訂立遺囑，夫妻雙方共立遺囑的情況也在不斷增多。我國(guó)《繼承法》對(duì)共同遺囑沒有明文規(guī)定，學(xué)術(shù)界對(duì)此又有不同觀點(diǎn)，導(dǎo)致在實(shí)務(wù)中，對(duì)共同遺囑的效力的認(rèn)定非常不一致。在我國(guó)修訂民法典之際，從理論上對(duì)共同遺囑進(jìn)行研究，從社會(huì)需求上探討共同遺囑的價(jià)值，對(duì)我國(guó)的立法選擇有一定的借鑒意義，同時(shí)對(duì)解決司法實(shí)務(wù)中的困惑應(yīng)該也有幫助。
關(guān)鍵詞：遺囑 效力 肯定說 限定
目 錄
摘要 1
Abstract. 2
引 言 1
一、共同遺囑的概述 1
（一）共同遺囑的概念 1
（二）共同遺囑的特征 2
二、有關(guān)共同遺囑的立法現(xiàn)狀 5
（一）國(guó)外共同遺囑的立法現(xiàn)狀 5
（二）我國(guó)對(duì)共同遺囑的適用的爭(zhēng)論 7
三、我國(guó)對(duì)共同遺囑的立法選擇 10
（一）共同遺囑存在的合理性 10
（二）共同遺囑的必要限定 13
（三）立法建議 15
四、小結(jié) 15
參考文獻(xiàn) 16
致謝辭 18
附錄 19
共同遺囑探究與我國(guó)的立法抉擇
引 言
長(zhǎng)期以來，以遺囑處分自己身后財(cái)產(chǎn)不是我國(guó)人民的習(xí)慣。但近年來這種情況發(fā)生了變化，越來越多的人不再忌諱訂立遺囑，夫妻雙方共立遺囑的情況也在不斷增多。夫妻常將遺囑共立為：一方死后，所有共同財(cái)產(chǎn)歸生存方，或者再加上生存方死后要將共同財(cái)產(chǎn)歸于雙方或者一方的子女。但是，我國(guó)《繼承法》對(duì)共同遺囑沒有明文規(guī)定，在理論上也較少探究，為數(shù)不多的研究文章在基本問題上也沒有質(zhì)的分歧，但是對(duì)在我國(guó)是否應(yīng)承認(rèn)共同遺囑問題上卻針鋒相對(duì)。
法律上無規(guī)定和學(xué)術(shù)上的爭(zhēng)議導(dǎo)致實(shí)務(wù)中，對(duì)共同遺囑的效力的認(rèn)定非常不一致。在我國(guó)修訂民法典之際，從理論上對(duì)共同遺囑進(jìn)行研究，從社會(huì)需求上探討共同遺囑的價(jià)值，對(duì)我國(guó)的立法選擇有一定的借鑒意義，有利于充分保護(hù)個(gè)人的所有權(quán)，也更有利于穩(wěn)定社會(huì)主義的家庭關(guān)系，促進(jìn)家庭成員間的和睦團(tuán)結(jié)，同時(shí)對(duì)解決司法實(shí)務(wù)中的困惑應(yīng)該也有幫助。
一、共同遺囑的概述
（一）共同遺囑的概念
共同遺囑又稱合立遺囑、共立遺囑，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的遺囑人共同訂立的同一份遺囑，以此來處分其各自的或共同遺留的財(cái)產(chǎn)的一種遺產(chǎn)繼承方式。共同遺囑有形式意義上的共同遺囑和實(shí)質(zhì)意義上的共同遺囑之分。
形式意義上的共同遺囑又稱單純的共同遺囑，是指將兩個(gè)或兩個(gè)以上的內(nèi)容各自獨(dú)立的遺囑，記載于同一份遺囑中。這種共同遺囑只是在形式上具有同一性，而在內(nèi)容上是獨(dú)立的，其實(shí)質(zhì)上為數(shù)份遺囑，各遺囑人變更或撤銷其遺囑的意思表示產(chǎn)生獨(dú)立的法律效果，不影響他人遺囑的效力。
實(shí)質(zhì)意義上的共同遺囑是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的遺囑人將其共同一致的意思通過一個(gè)遺囑表示出來，形成一個(gè)內(nèi)容共同或相互關(guān)聯(lián)的整體遺囑。這種共同遺囑的遺囑人的意思表示相互依存，互相制約，互為前提。其通常又有四種表現(xiàn)： 一是相互指定對(duì)方為自己的遺產(chǎn)繼承人，實(shí)際上就是后死亡者繼承先死亡者的遺產(chǎn)。此時(shí)的相互指定，以對(duì)方指定自己為遺產(chǎn)繼承人為前提。二是共同指定第三人為遺產(chǎn)的繼承人或受遺贈(zèng)人而沒有相互指定對(duì)方為自己遺產(chǎn)繼承人，其遺產(chǎn)為共同財(cái)產(chǎn)的情況居多。三是相互指定對(duì)方為繼承人，同時(shí)還規(guī)定生存方的繼承人或受遺贈(zèng)人，即后死者的遺產(chǎn)歸他們共同指定的第三人。四是相關(guān)的遺囑，即形式上各自獨(dú)立、實(shí)質(zhì)上相互以對(duì)方的遺囑內(nèi)容為條件的遺囑。一方遺囑撤回或失效，另一方的遺囑也歸于失效；一方遺囑執(zhí)行時(shí)，他方遺囑不得撤回。
嚴(yán)格意義上的共同遺囑應(yīng)當(dāng)僅限于實(shí)質(zhì)上的共同遺囑，而形式上的單純的共同遺囑，實(shí)質(zhì)上為不同遺囑人的獨(dú)立遺囑，與共同遺囑有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。
（二）共同遺囑的特征
與單個(gè)遺囑相比較，共同遺囑既具有一般遺囑的法律特征，又有其自身的特殊性。共同遺囑的法律特征主要表現(xiàn)為：
1．共同遺囑是兩個(gè)或兩個(gè)以上遺囑人的共同法律行為
共同遺囑至少有兩個(gè)主體的意思表示一致，所以不是單方法律行為，而屬于雙方或多方法律行為。但這種雙方或多方法律行為又與一般的雙方或多方法律行為不同。它不是雙方或多方主體基于各自的目標(biāo)和利益而形成的相對(duì)應(yīng)的意思表示一致，而是雙方或多方主體確定和追求一個(gè)相同的目標(biāo)，形成共同意思表示的一致，亦即“兩個(gè)以上的有著同一內(nèi)容、同一目的并行的意思表示的一致”。 在民法理論上，一般將這種法律行為稱為共同行為或多方法律行為，其特點(diǎn)在于存在著雙方或多方當(dāng)事人，當(dāng)事人所追求的目的是共同的，由他們所作出的意思表示所發(fā)生的法律效果是共同的。
2．共同遺囑的成立是基于雙方或多方共同的意思表示
共同遺囑人在訂立遺囑時(shí)主觀上具有明確的目的性，其設(shè)立遺囑的目的，不僅是為表示自己死亡后對(duì)遺產(chǎn)進(jìn)行處分的意愿，還有對(duì)雙方或多方死亡后各自或共同財(cái)產(chǎn)指定繼承人繼承的共同意思表示。但無論如何，只能是雙方或多方的真實(shí)意思表示。
3．共同遺囑的遺囑內(nèi)容相互制約
這一特點(diǎn)具體表現(xiàn)為三層意思：第一，當(dāng)共同遺囑是共同指定第三人為遺產(chǎn)繼承人或受遺贈(zèng)人時(shí)，其內(nèi)容構(gòu)成一個(gè)的完整共同體，不可分割。第二，當(dāng)共同遺囑屬于相互遺囑和相關(guān)聯(lián)遺囑時(shí)，遺囑人之一處分遺囑所涉共同財(cái)產(chǎn)或個(gè)人財(cái)產(chǎn)，應(yīng)受他方意思表示的制約。如果在訂立遺囑時(shí)雙方都以對(duì)方的遺囑內(nèi)容作為條件，一方的遺囑意思表示發(fā)生變更或撤回那就必然會(huì)導(dǎo)致，另一方的遺囑意思表示也不發(fā)生效力。 第三，在共同遺囑人生存期間，可以通過共同意思表示變更共同遺囑。各遺囑人也可單方撤銷自己的遺囑，只是一方撤銷后對(duì)方的遺囑因失去存在的前提條件也歸于無效。若生存方按照共同遺囑繼承先死亡方遺產(chǎn)，即受共同遺囑的約束，則不得撤銷自己的遺囑、不得以其他遺囑處分共同遺囑指定的財(cái)產(chǎn)（包括自己的財(cái)產(chǎn)、繼承先死亡方的遺產(chǎn)），除非拒絕依共同遺囑繼承。尤其在相關(guān)聯(lián)的遺囑中，一方的共同遺囑內(nèi)容已經(jīng)執(zhí)行的，另一方的遺囑也需執(zhí)行，而不得撤銷遺囑。
4．共同遺囑的生效時(shí)間與一般遺囑不同
一般遺囑是由遺囑人單方作出，于遺囑人死亡時(shí)發(fā)生效力。而共同遺囑是兩個(gè)或兩個(gè)以上的人訂立，共同遺囑人一般不能同時(shí)死亡，因此遺囑生效時(shí)間不能與一般遺囑一樣認(rèn)定。從總體上來說，共同遺囑人之一死亡，共同遺囑不發(fā)生效力，或者部分發(fā)生效力，只有當(dāng)共同遺囑人全部死亡時(shí)，遺囑才能全部生效。 或者說，“在共同遺囑人中的一人死亡時(shí)，遺囑中涉及該遺囑人遺產(chǎn)的內(nèi)容也就應(yīng)發(fā)生效力，而涉及未死亡的遺囑人的遺囑內(nèi)容則不能發(fā)生效力。只有在共同遺囑人全部死亡的情況下，共同遺囑才能全部生效。因此，對(duì)共同遺囑效力的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)以各個(gè)遺囑人死亡的時(shí)間具體確定�！� 另外，在此基礎(chǔ)上，還應(yīng)注意不同類型的共同遺囑，其生效時(shí)間又有不同要求：第一，對(duì)于互相指定對(duì)方為繼承人的共同遺囑，一方的死亡，使得繼承的先后順序確定了下來，共同遺囑也就成為簡(jiǎn)單的個(gè)人遺囑，其生效時(shí)間也就沒有特殊性可言。比如夫妻雙方在遺囑中共同約定，若一方先死，那么則由生存方繼承先死亡方的遺產(chǎn)。此時(shí)，一方死亡的則其遺囑發(fā)生效力而生存方的遺囑內(nèi)容即失去效力。第二，對(duì)于以共同財(cái)產(chǎn)指定第三人為繼承人或受遺贈(zèng)人的共同遺囑，必須在共同遺囑人均死亡后才能發(fā)生效力。一方死亡后，生存方可以自由行使共同財(cái)產(chǎn)權(quán)，但要受到遺囑內(nèi)容的約束，不得進(jìn)行與遺囑內(nèi)容相違背的法律行為，原則上也不得變更、撤銷遺囑。第三，對(duì)于相互指定對(duì)方為繼承人，并共同指定第三人為最終繼承人或受遺贈(zèng)人的共同遺囑，其生效依然遵循“遺囑于遺囑人死亡時(shí)生效”，即共同遺囑人之一死亡，相互繼承的內(nèi)容生效，生存方依該部分遺囑取得遺產(chǎn)；當(dāng)最后一個(gè)遺囑人死亡，遺囑全部生效，第三人依繼承或遺贈(zèng)而取得財(cái)產(chǎn)。第三人取得遺產(chǎn)的時(shí)間雖然是在所有的遺囑人死亡后，但是第三人是后死亡者的繼承人，其繼承的時(shí)間仍然是后一個(gè)遺囑人的死亡時(shí)間，取得的是后死亡者的遺產(chǎn)。第四，當(dāng)共同遺囑為相關(guān)聯(lián)遺囑時(shí)，一方死亡，遺囑應(yīng)被認(rèn)定為生效，生存方原則上不得變更或撤銷遺囑，或者進(jìn)行與遺囑內(nèi)容相抵觸的處分行為。
5．共同遺囑的遺囑人可以在多種不同的情況下訂立遺囑
遺囑人可以在他們還沒有死亡威脅時(shí)就立下遺囑或有一方在死亡危急時(shí)刻時(shí)才立下遺囑，也可以在不同時(shí)期立下數(shù)份遺囑，當(dāng)然，這數(shù)份遺囑并非全部有效。
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