[ 金湘 ]——(2003-11-21) / 已閱14326次
采用特許經營模式進行企業(yè)擴張所需注意的問題
金湘
一、企業(yè)應選擇適當?shù)臅r機按照特許經營的模式進行企業(yè)擴張；
企業(yè)是否越早采取特許經營的模式進行發(fā)展，就越能體現(xiàn)出特許經營的優(yōu)勢，越能使企業(yè)得到更迅速的發(fā)展？
我們認為并不是這樣的。企業(yè)發(fā)展不僅需要采用適當?shù)慕洜I模式,更要在適當?shù)臅r機采用先進的營銷戰(zhàn)略.同時無論決定采用何種營銷方式進行經營和企業(yè)擴張，都必須十分了解這種經營方式的特點，只有了解了它的特點，才能更好的抓住時機，發(fā)揮其先進性。
“特許經營”作為一種先進的經營模式，是基于特許商擁有了其所特有的并且是馳名的注冊商標、商號、產品及服務、專利和專有技術、管理技術、經營模式等知識產權，加盟商則希望利用這些知識產權發(fā)展自己企業(yè),由此而形成的特許加盟體系。因此，無論是商品銷售特許經營，還是經營模式特許經營，要取得真正的成功，沒有相應的知識產權為基礎是不可能的。沒有相應的知識產權體系的依托，特許經營也不能成為企業(yè)擴張的靈丹妙藥。
為此，我們認為確定采用特許經營模式進行擴張的企業(yè)，必須把握好采用這一模式的最佳時機。只有當企業(yè)具備了自有并且是馳名的知識產權體系，并取得廣大受眾的認可時按照特許經營的模式進行企業(yè)擴張才能取得預期的效果。
所謂時機成熟主要是指企業(yè)具備了發(fā)展加盟商的條件或者具備了加盟特許體系的條件，這些具體條件是指：
1、 擁有一個信譽良好的注冊商標和商號，或者擁有專利、獨有的、產品技術等經營資源；
2、 擁有成功的單店管理經驗且容易被復制；
3、 產品或經營模式有良好的獲利能力；
4、 穩(wěn)定的、品質有保證的物品供應系統(tǒng)；
5、 有確保特許經營體系正常運轉的管理及支持系統(tǒng)。
筆者認為上述條件不可能是在企業(yè)注冊之初就具備，通常是企業(yè)經過一段時間的經營，并且應按照特許體系的要求有意識的儲備，才能夠逐漸具備上述條件，進而在條件成熟時才可以開始利用現(xiàn)有條件發(fā)展特許體系。反之，如果企業(yè)在成立之初并不具備上述條件的情況下就肓目的發(fā)展加盟商，即使在一段時間內能取得效益，也不利于特許者和加盟商的長遠發(fā)展，甚至可能一開始就將企業(yè)拖垮。
二、當企業(yè)決定采用特許經營模式發(fā)展本企業(yè)時，應為本企業(yè)建立一定的法律保護屏障；
現(xiàn)代企業(yè)要想進行成功的擴張發(fā)展,沒有相應的法律保障體系是不可能完
成的，尤其對于采用特許經營模式進行發(fā)展的企業(yè)。因此特許企業(yè)應當重視自身的法律屏障建設，才更有助于企業(yè)有序的發(fā)展。
首先，特許企業(yè)要建立完善的知識產權預警保護制度，從行政管理上設立專門的業(yè)務部門對本企業(yè)所有的商標、商號、專利技術進行整理、歸檔，申請登記注冊，對與其有關的合同進行管理等，使企業(yè)建立起有序的管理機制。
其次，對相應部門的人員應就有關目前國內國際特許經營發(fā)展現(xiàn)狀和有關法律法規(guī)進行相應培訓，并使其能夠運用于企業(yè)的實際經營中，使企業(yè)能夠在法制的軌道上運行。
法律對于現(xiàn)代企業(yè)來說是至關重要的，而特許企業(yè)的建立與發(fā)展，與法律規(guī)范有著十分的密切。因此，特許體系中的相關部門的建設和相應部門人員的法律意識的體高對于有序發(fā)展特許體系是至關重要的。這一點從特許經營一詞的含義中也可看出，特許經營一詞的英文是franchise,其原意是授權之意。所授何權？知識產權。特許經營正是由知識產權的許可使用而產生的一種經營模式， “知識產權”是包括商標權、專利權、著作權、商業(yè)秘密權等，上述權利是由法律予以嚴格界定并加以保護的。特別是中國加入WTO以來，知識產權在經濟發(fā)展中的地位越發(fā)的重要，我國不僅在不斷完善相關國內立法，而且在這一領域不斷與國際接軌，參照國際條約和國際慣例補充和完善自身法律體系。在這樣的國際國內經濟大環(huán)境下發(fā)展特許企業(yè)，沒有知識產權的法律保護，企業(yè)必將失去存在的基礎。
我國的特許經營法律環(huán)境還很不完善，尚不足以保障企業(yè)在該領域內有法可依。 目前僅有少量規(guī)定作為規(guī)范特許體系的文件。主要指國內貿易部頒布的《中國商業(yè)特許經營管理辦法（試行）》、中國連鎖經營協(xié)會發(fā)布的《特許經營企業(yè)備案管理辦法》、國家工商總局發(fā)布的《關于連鎖店登記管理有關問題的通知》等，這些規(guī)定尚不足使企業(yè)的發(fā)展完全有章可循。但這并不是說目前作為特許體系中的企業(yè)沒有法律可以遵循，而是注重對現(xiàn)存的法律、法規(guī)加以適用，主要是對《合同法》、《商標法》及實施細則、《專利法》及實施細則、《著作權法》及實施細則和《反不正當競爭法》等，這些法律雖很少有針對特許體系的特殊規(guī)定，但只要能很好的適用這些現(xiàn)有的法律、法規(guī)，也足以使特許體系能建康有序的發(fā)展。
當然對于那些由于法律規(guī)范的滯后性所帶來的問題，我們則建議企業(yè)能夠充分利用現(xiàn)有法律、法規(guī)對其進行調整，并不斷完善企業(yè)自身的機構設置。
當前，一些企業(yè)之所以不能順利采用特許模式發(fā)展起來，甚至出現(xiàn)了企業(yè)經營狀況下降的情況，我們認為重要原因之一是自身法律保障機制不建全，經營中遇到一些問題不知如何運用法律進行自我保護，如：
（一）特許環(huán)節(jié)可能會遇到的問題：
1、 特許經營關系如何確立，合同如何簽訂；
2、 如何確定特許經營中的知識產權的許可使用，具體即商標、商號、企業(yè)
名稱、專利、專有技術、經營模式和服務規(guī)范（標準）等的許可使用和保護。
（二）特許經營各方在履行合同中可能遇到的問題：
1、 特許經營各方負有何種守約義務；
2、 特許各方可能遇到的何種違約情況：一方違約的問題，比較常見的是加
盟者拖欠各種費用、擅自進貨、擴大商標的使用范圍等等；雙方均違約的問題。
3、 正常履約過程中出現(xiàn)的問題，這類問題經常出現(xiàn)在發(fā)展較好的特許企業(yè)
中，雖然有些特許企業(yè)在發(fā)展過程中較為順暢，但當其加盟店準備開設第二、第三家甚至更多的加盟店時，也常會遇到如何約定商標的使用進間和合同效力的問題。
（三）特許合同終止后可能出現(xiàn)一些問題：
合同終止后的問題，其中主要是合同在非正常終止后的善后處理問題，其中無形資產的回收及有關費用的清繳的問題。
上述這些實踐中的問題困擾著特許企業(yè)和加盟企業(yè)，使其在發(fā)展過程中難以前行。要解決這些問題，關鍵是要求企業(yè)內部的專門法律部門對現(xiàn)行法律的規(guī)定有一個基本的了解，并掌握有關特許經營與知識產權法的關系，諸如特許經營者如何保護商標專用權、何為馳名商標、如何申請聯(lián)合商標、防御商標、獨占許可與普通實施許可的區(qū)別，如何限制受許人對商標的使用；對商號還應了解連鎖店登記管理有關規(guī)定，適用什么樣的法律解決商標與企業(yè)名稱中的問題；關于著作權，在特許經營中哪些文件資料受著作權保護；關于專利權，主要了解專利技術的后繼改進的專利權歸屬問題及獨占實施許可、排他實施許可和普通實施許可如何區(qū)分的問題。
筆者認為只有企業(yè)對特許經營上述法律知識有個初步的了解，并且由專業(yè)部門對其進行管理，才能具有初步認識和解決上述困惑能力，才能使特許企業(yè)向著有序的方向發(fā)展。
三、簽訂完善嚴謹?shù)奶卦S合同是特許企業(yè)迅速擴張的重要保障；
合同是聯(lián)系特許企業(yè)與加盟企業(yè)之間關系的紐帶，而且由于目前國際和國內對特許企業(yè)的約束通常是通過合同進行的。因此起草和簽訂一份完善嚴謹?shù)奶卦S經營合同對于特許商和加盟商來說是至關重要的。但目前，我國的一些企業(yè)在這方面所做與現(xiàn)實的要求相距甚遠。我們在法務實踐中發(fā)現(xiàn)一份國內的特許合同經常簡單到只有幾頁，而這幾頁內容往往只是描述了一下特許商所擁有的某些馳名知識產權，同時需要加盟商支付一定的費用這樣一些簡單的內容。然而，特許經營是一種凝結著眾多法律現(xiàn)象和法律問題的經營模式，是絕對無法通過這樣簡單的條款就能保護的。而這幾頁的內容根本無法函蓋特許經營所可能涉及到的諸多法律問題。很多企業(yè)也正是由于不知道該如何通過合同對本企業(yè)進行保護，從而在無意中使本企業(yè)受到無法彌補的損失。這一方面國外的特許經營業(yè)為我們做了很好的例證，一份普通的國外特許合同，長達幾十頁，合同內容詳細，條款設計合理而嚴謹。但這并不是說只要有一份長篇的合同就能達到使企業(yè)避免訴累，避免紛爭，而是說一份完善嚴謹?shù)暮贤軌虮M可能的減少企業(yè)之間為確定權責進行無止境的糾纏，而使企業(yè)能按照合同的約定履行自己的義務，享受各自的權利，從而使特許企業(yè)能健康有序的發(fā)展。
經過長期的實踐，我們認為一份完善的特許經營合同應該包含如下內容，才能稱的上較為完善：（1）當事人；（2）序言；（3）定義條款；（4）特許經營授權條款；（5）商號使用條款；（6）特許區(qū)域和特許企業(yè)所在地；（7）特許連鎖總部的經營指導及技術援助；（8）廣告促銷條款；（9）特許費用條款；（10）特許企業(yè)籌辦條款；（11）質量控制條款；（12）財務監(jiān)督條款；（13）消費者投訴條款；（14）商標使用條款；（15）專利使用條款；（16）商業(yè)秘密保護條款；（17）限制競爭條款；（18）合同變更條款；（19）合同解除條款；（20）合同轉讓條款：（21）不可抗力條款；（22）違約責任條款；（23）合同終止條款；（24）合同的法律適用條款；（25）爭議解決條款；（26）當事人認為需要的其他條款；（27）當事人簽章及合同簽訂的年月日。
筆者認為完善、嚴謹?shù)暮贤瑢τ诒Ｕ咸卦S雙方的權利能起到至關重要的作用，這種作用主要是防止加盟過程中出現(xiàn)權責不明，難以監(jiān)督的情形，但任何一個合同都無法避免違約的出現(xiàn)。
合同是處理違約的依據(jù)，因此只有合同完善，嚴謹才能切實有效的保護特許者和加盟者各方的權益，以使運用這種先進的經營模式發(fā)展的企業(yè)得到有效的發(fā)展。
