[ 鄒瑜 ]——(2012-11-5) / 已閱24845次
手機(jī)實(shí)名制實(shí)施的問題及對策分析
作者：鄒瑜
1 引言
近年來，由于互聯(lián)網(wǎng)信息的高速發(fā)展，加之我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)水平的大幅提高，我國居民對通信的有效需求加大，手機(jī)用戶數(shù)增長加快。據(jù)統(tǒng)計(jì)我國手機(jī)普及率達(dá)到近百分之三十，在手機(jī)逐漸成為一種大眾消費(fèi)品的同時(shí)，移動(dòng)通信行業(yè)之間的競爭也隨之加劇，為了占領(lǐng)更多的市場份額，各大手機(jī)運(yùn)營商爭相推出手機(jī)低價(jià)消費(fèi)業(yè)務(wù)，但與此同時(shí)，也出現(xiàn)了不少的法律問題，手機(jī)違法短信就是其中一大問題，不少不法分子為了謀取非法利益，利用手機(jī)發(fā)送有害短信，升級實(shí)施手機(jī)犯罪。面對這種情況，有關(guān)部門曾采取了一些相應(yīng)的措施，但在此情形之下，垃圾短信并沒有銷聲匿跡，反而愈演愈烈。要使 “移動(dòng)通信高速路”的建成，還是需要有完善健全的制度體系來對其進(jìn)行保障，而手機(jī)實(shí)名制正是最有效的解決辦法。
在海外的很多個(gè)國家以及中國，都決定用手機(jī)實(shí)名制來解決垃圾短信的泛濫問題，進(jìn)而解決垃圾短信違法犯罪對廣大手機(jī)用戶正常生活的擾亂問題。人們強(qiáng)烈呼吁政府與移動(dòng)運(yùn)營商切實(shí)解決這個(gè)問題，通信環(huán)境的凈化越來越受關(guān)注。從國內(nèi)外的文獻(xiàn)來看，對手機(jī)實(shí)名制研究以及爭論一直處于激烈的局面，對手機(jī)實(shí)名制的思考涉及法律依據(jù)，公共治理政策，公民隱私權(quán)利的侵犯以及公權(quán)力與私權(quán)利之間的平衡等各個(gè)領(lǐng)域的問題[1]。
1.1國外研究現(xiàn)狀
在國外，對于垃圾短信的防治也提出了實(shí)名制的辦法，并在學(xué)術(shù)界掀起一股學(xué)術(shù)浪潮，海外有很多個(gè)國家已經(jīng)有效的實(shí)行了手機(jī)實(shí)名制來遏制垃圾短信的猖獗。Sally Hui（2005）從垃圾短信獲得的幾個(gè)根本來源出發(fā)，指出了避免垃圾短信的各種辦法，提出實(shí)名制讓運(yùn)營商截留垃圾短信以免用戶受騷擾[2]。手機(jī)實(shí)名制在外國的實(shí)行，對中國手機(jī)實(shí)名制的順利實(shí)行具有非常之大的借鑒意義。M.Asvial，D.Sirat，B.Susatyo（2008）在手機(jī)實(shí)名制的制度下，提出了應(yīng)用的詳細(xì)方法，介紹了手機(jī)實(shí)名制中實(shí)名制運(yùn)行的具體模式和方法及應(yīng)用的流程，和對短信投訴的數(shù)據(jù)結(jié)果進(jìn)行了具體的分析，從而得出了手機(jī)實(shí)名制下的反垃圾短信的執(zhí)行已成為治理垃圾短信以及短信詐騙的有效工具[3]。
1.2國內(nèi)研究現(xiàn)狀
在國內(nèi)，對手機(jī)實(shí)名制的可行性的熱議在2005年信產(chǎn)部的手機(jī)實(shí)名制的決定引發(fā)。王玲，溫勇（2007）從手機(jī)實(shí)名制的違憲性，和其引發(fā)的公權(quán)力與私權(quán)利的沖突及其局限性等方面從法理學(xué)的角度來分析手機(jī)實(shí)名制[4]；熊彩亞，陳力（2005）從用戶，移動(dòng)通信市場，通信運(yùn)營商三個(gè)方面分析手機(jī)實(shí)名制實(shí)行的必要性，并提出破解實(shí)行難困局的解決辦法[5]。郭永宏，宋朝紅（2006）主要從實(shí)名制的影響鏈入手分析手機(jī)實(shí)名制實(shí)施后受影響的各個(gè)機(jī)構(gòu)所需要面臨的現(xiàn)實(shí)的問題，以及對其進(jìn)行PRINCE政策評估，計(jì)算手機(jī)實(shí)名制通過的可能性[6]。袁思羽（2010）對我國隱私權(quán)保護(hù)的法律現(xiàn)狀及隱私倫理的分析，陳述了我國有關(guān)隱私權(quán)立法和構(gòu)建隱私倫理現(xiàn)行不足的問題[7]。李志軍（2006）從消費(fèi)者在控制垃圾短信的投訴方面的動(dòng)力不足方面陳述垃圾短信治理的難度[8]。李麗（2009）從公民的隱私權(quán)的法律保護(hù)方面論證網(wǎng)絡(luò)實(shí)名實(shí)行的勢在必行用以克減公民的隱私權(quán)利[9]。
針對各個(gè)學(xué)者的理論研究，論文對于手機(jī)實(shí)名制的發(fā)展趨勢得出建議：為了手機(jī)實(shí)名制的順利進(jìn)行，各方面各個(gè)機(jī)構(gòu)都要采取相應(yīng)的措施，如電信企業(yè)要推行手機(jī)實(shí)名制應(yīng)該從維護(hù)和加強(qiáng)用戶公關(guān)，做好媒體公關(guān)，以及采取促進(jìn)渠道商的積極性等方面進(jìn)行努力。政府要致力于建立實(shí)名制法律體系，建立個(gè)人信用制度，完善公共管理者的保密規(guī)范，以規(guī)范手機(jī)實(shí)名制的施行。
1.3論文研究方法
論文采用文獻(xiàn)研究的方法，闡述了手機(jī)實(shí)名制的概述，實(shí)行的問題以及解決對策等，并且搜集了各個(gè)國家在解決垃圾短信問題上實(shí)行手機(jī)實(shí)名制的措施，利用各國的案例可以給中國手機(jī)實(shí)名制的實(shí)施起到很好的借鑒作用。論文比較大的特點(diǎn)是由于手機(jī)實(shí)名制推出的時(shí)間并不太長，利用的資料中有很多部分是最新的新聞報(bào)道，對新聞報(bào)道進(jìn)行搜集，加工和總結(jié)，這就增加了論文的與時(shí)俱進(jìn)性和全面性。此外，本文利用提出問題、分析問題、解決問題的方法來研究手機(jī)實(shí)名制，最終提出對實(shí)施手機(jī)實(shí)名制的建議。
2 手機(jī)實(shí)名制概述
2.1實(shí)名制的概念
實(shí)名制是國家通過法律來規(guī)定公民必須履行某種義務(wù)的行為，從法律規(guī)則的內(nèi)容角度來看，屬于義務(wù)性規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則雖然對他人和社會(huì)有利，對義務(wù)人確是不利的，是一種犧牲或“克己”。就實(shí)名制本身來講，它是一個(gè)廣義的概念。而顧名思義，就是真名實(shí)姓制度。以此為準(zhǔn)廣泛應(yīng)用于存取款、則產(chǎn)登記、各種證件辦理等。綜上，對實(shí)名制的定義則為：
廣義的實(shí)名制應(yīng)當(dāng)指一切涉及登記制度的，國家要求的不侵犯個(gè)人隱私前提下的對個(gè)人基本信息掌握及登記的法律制度。狹義實(shí)名制是指依據(jù)國家法律法規(guī)規(guī)定，服務(wù)使用者(包括自然人、法人或其他組織)接受國家公共服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浭褂谜弑救苏鎸?shí)的身份資料信息的管理制度。使用者身份資料包括：(1)使用者為個(gè)人的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浭褂谜叩挠行矸葑C件資料，如居民身份證、護(hù)照、臺胞證、士官證等；(2)使用者為單位的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯泦挝挥行矸葑C件資料，如營業(yè)執(zhí)照及其他合法有效的批準(zhǔn)成立證照等[10]。
2.2手機(jī)實(shí)名制的概念
手機(jī)實(shí)名制，是指移動(dòng)通信運(yùn)營商在辦理申請者(無論是個(gè)人還是集體用戶)手機(jī)入網(wǎng)手續(xù)時(shí)，對用戶的相關(guān)身份證件進(jìn)行審查并登記在冊便于檢查的做法。申請者為個(gè)人用戶的，應(yīng)當(dāng)出示有關(guān)個(gè)人身份證件；申請人為單位的，移動(dòng)通信運(yùn)營商應(yīng)當(dāng)?shù)怯浧涿Q、地址和聯(lián)系人等事項(xiàng)。簡單一點(diǎn)來說，手機(jī)實(shí)名制就是手機(jī)使用者在申請進(jìn)行通信活動(dòng)時(shí)應(yīng)當(dāng)提供真實(shí)有效的個(gè)人信息和接受身份證確認(rèn)的制度。另外，手機(jī)實(shí)名制也是一種后臺實(shí)名制，即現(xiàn)實(shí)生活中人們實(shí)行各項(xiàng)活動(dòng)時(shí)不會(huì)主動(dòng)透露個(gè)人真實(shí)身份信息，但人們的真實(shí)身份都已經(jīng)在有關(guān)部門進(jìn)行備案的一種實(shí)名方式。這實(shí)質(zhì)上是將其現(xiàn)實(shí)社會(huì)身份備案于運(yùn)營商的服務(wù)器數(shù)據(jù)庫中以備查驗(yàn) [11]。
3 對手機(jī)實(shí)名制的論爭
“手機(jī)實(shí)名制”于2010年9月1日起實(shí)行，并力爭上升為國家法律。此消息一出，立即引起社會(huì)的強(qiáng)烈反響，隨之而來其在國內(nèi)褒貶不一的大討論也洶涌而來。
3.1對手機(jī)實(shí)名制的質(zhì)疑
3.1.1手機(jī)實(shí)名制操作難
移動(dòng)通信的操作難的問題主要是在設(shè)備方面，為了配合手機(jī)實(shí)名制，運(yùn)營商在設(shè)備和系統(tǒng)方面要做一些改動(dòng)，過去運(yùn)營商系統(tǒng)中只有簡單的等級功能，但是現(xiàn)在為了打擊非法短信和垃圾短信，需要對這些有害信息進(jìn)行過濾，因此，運(yùn)營商的系統(tǒng)設(shè)備功能需要深化，并增加一些檢測功能，這對于運(yùn)營商的系統(tǒng)設(shè)備來說是比較復(fù)雜的。另外，對于絕大多數(shù)的預(yù)付費(fèi)手機(jī)面臨著運(yùn)營商無比巨大的工作量，這將對移動(dòng)運(yùn)營商在操作上帶來很大的壓力[12]。
3.1.2手機(jī)實(shí)名制引發(fā)公權(quán)力與私權(quán)利沖突
手機(jī)實(shí)名制的實(shí)施，就其實(shí)際效果來說，“實(shí)名制” 也未必如人們想象的那樣單純。最可能的后果是：這種舉措徒然增加了政府控制社會(huì)的權(quán)力，而是否真的能以此遏止手機(jī)短信的危害則還是一個(gè)未知數(shù)。廣大用戶的個(gè)人資料為通信運(yùn)營商所掌握，引發(fā)了人們對通信運(yùn)營商的信任危機(jī)。人們擔(dān)心實(shí)名制后，個(gè)人的真實(shí)資料為不法分子通過各種渠道所掌握，從而給個(gè)人造成不必要的損失，這也是目前對手機(jī)實(shí)名制的最大爭議所在。從主管部門的角度來說，他們希望通過此舉實(shí)現(xiàn)更大的利益，即社會(huì)秩序得以維護(hù)。按照我們中國人的思路如果是對國家大局，人民利益有益的事情，犧牲一些個(gè)人利益又如何呢？此時(shí)，權(quán)力與權(quán)利之爭不可掩飾的突現(xiàn)出來了。到底是為了國家利益而犧牲個(gè)人權(quán)利，還是國家權(quán)力為個(gè)人權(quán)利讓步呢？也許有人說，即使侵犯了隱私權(quán)也只是少數(shù)人的利益，對于整體大局不會(huì)有什么影響，就更不應(yīng)該對這些人的權(quán)利予以關(guān)注了。但是，少數(shù)人的利益就不應(yīng)予以保護(hù)嗎？如果法律可以這樣，那么這樣的法律還可以稱之為良法嗎？權(quán)利與權(quán)力之爭一旦產(chǎn)生，在法治國家往往會(huì)權(quán)利制勝。在一個(gè)法治國家中，當(dāng)私權(quán)利對決公權(quán)力的時(shí)候，面對國家這樣一個(gè)強(qiáng)大的權(quán)力主體，法律往往會(huì)傾向于保護(hù)處于弱勢的公民權(quán)利。所以，又要實(shí)行實(shí)名制又要保護(hù)公民的隱私權(quán)，確實(shí)是一個(gè)復(fù)雜的立法過程。
3.1.3手機(jī)實(shí)名制并不能解決所有的短信濫發(fā)問題
首先 ,針對短信亂發(fā)問題 ,有必要強(qiáng)調(diào)的是主管部門首先應(yīng)加強(qiáng)對電信運(yùn)營商的管理。如果付出了公眾的私權(quán)而沒有實(shí)用性 ,會(huì)成為雞肋法規(guī) ,成為燒錢機(jī)器 ,成為影響制定者形象的話柄 ,甚至成為執(zhí)行部門心中盲目的定心丸。顯然 ,天生急功近利的實(shí)名制會(huì)面臨實(shí)踐的挑戰(zhàn)。其次 ,手機(jī)實(shí)名制并不是解決短信濫發(fā)的唯一手段。主管部門完全可以通過其他手段 ,如加強(qiáng)對短信群發(fā)業(yè)務(wù)商的管理 ,加強(qiáng)對此類犯罪的打擊力度等等 ,都可以遏制這種違法犯罪行為的發(fā)生。此外 ,法律具有滯后性。隨著科技的發(fā)展 ,手機(jī)實(shí)名制也不能解決未來可能發(fā)生的由其他媒介進(jìn)行的短信濫發(fā)行為[3]。
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