[ 葉國平 ]——(2012-10-29) / 已閱5615次
一、嫖宿幼女罪和強(qiáng)奸罪存在難以區(qū)分的情形
我國刑法中明確規(guī)定明知是不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系的，構(gòu)成強(qiáng)奸罪，而嫖宿幼女罪也為明知其為不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系的行為。嫖宿幼女罪和強(qiáng)奸幼女條款的主要區(qū)別在于其受害人的身份：一個(gè)對(duì)象是良家幼女，一個(gè)對(duì)象是賣淫幼女。但是在司法實(shí)踐中，良家幼女和賣淫幼女的區(qū)分有時(shí)卻是十分困難的，所以很多情況下行為人與良家幼女發(fā)生關(guān)系后，為了逃避較重的刑罰，謊稱其是買淫行為，而且其也確實(shí)給過幼女金錢，這種情況由于證據(jù)難以查找，我們也僅能以嫖宿幼女罪對(duì)其處罰。
二、法律對(duì)嫖宿幼女和強(qiáng)奸幼女中的“幼女”是否具有承諾能力規(guī)定不同
在嫖宿幼女罪和強(qiáng)奸罪中都包含了幼女承諾的行為。雖然人們認(rèn)為賣淫幼女與良家幼女有所區(qū)別，對(duì)其在性的道德上的評(píng)價(jià)并不一致，但是毋庸置疑的是二者都是屬于未滿十四周歲的幼女范疇，立法者卻明顯的對(duì)二者予以了區(qū)別對(duì)待。筆者認(rèn)為是不科學(xué)的。在刑法理論中，我們將幼女的承諾能力推定為“自愿年齡線”，這一條年齡線并不因身份的差距而不同，它是同幼女的年齡掛鉤的。在嫖宿幼女罪中，我國刑法賦予了賣淫幼女具有性承諾的權(quán)利，而在強(qiáng)奸罪中，刑法卻認(rèn)為幼女沒有性承諾的權(quán)利。
奸淫幼女和嫖宿幼女的行為侵犯的都是未滿十四周歲的幼女的性權(quán)利，而且導(dǎo)致了同樣程度的社會(huì)危害性。但我國刑法對(duì)奸淫幼女的懲罰力度卻要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于嫖宿幼女的行為，刑法的規(guī)定顯然違背罪刑相適應(yīng)原則。可見，立法者之所以對(duì)賣淫幼女與良家幼女進(jìn)行區(qū)分，或許是對(duì)賣淫女的一種歧視和否定評(píng)價(jià)，是對(duì)賣淫女尊嚴(yán)的一種踐踏。難道就僅僅因?yàn)橐粋�(gè)是良家幼女，一個(gè)是賣淫妓女，法律就給予明顯不同的保護(hù)力度？這對(duì)于含有妓女身份的幼女是極度不公平的，這是違反公平人權(quán)的，是不科學(xué)的法律規(guī)定。
三、將嫖宿幼女罪納入到強(qiáng)奸罪的探討
一就犯罪的主觀方面而言，強(qiáng)奸罪奸淫幼女條款與嫖宿幼女罪均規(guī)定行為人主觀方面為直接故意，即行為人明知而為之。而且，其也都要求行為人對(duì)于是否知道其對(duì)象為幼女，在主觀上是明知的。刑法之所以對(duì)與幼女相關(guān)的條款加以特別的規(guī)定，是由于幼女心智不健全，自我辨識(shí)能力不強(qiáng)，因此，刑法的特殊保護(hù)就顯得尤為重要。既然刑法通過規(guī)定強(qiáng)奸罪奸淫幼女條款對(duì)幼女的性權(quán)利作出了保護(hù)，那么刑法為什么又要規(guī)制嫖宿幼女罪？這只能說明立法者在此雖然有保護(hù)幼女的思考，但是卻不認(rèn)為賣淫幼女的性權(quán)利值得保護(hù)。在注重保護(hù)人權(quán)的今天，法律應(yīng)該平等的保護(hù)每一位公民的權(quán)利，無論其是以什么樣的身份出現(xiàn)，這種不尊重人權(quán)的立法應(yīng)該得到改善。
二就犯罪的客體而言，嫖宿幼女罪的犯罪客體是幼女的身心健康，首先，是因?yàn)橛着幱诎l(fā)育期間，性器官尚未發(fā)育成熟，進(jìn)行性行為對(duì)其身體損害很大；其次，幼女的智能發(fā)育也尚未成熟，認(rèn)識(shí)能力還不足，不具有承諾的能力。因此，只要行為人和幼女有了性行為，都將是對(duì)幼女身心健康的一種侵害。我國也有部分學(xué)者認(rèn)為，嫖宿幼女罪的犯罪客體還包括社會(huì)風(fēng)化。筆者認(rèn)為這也是站不住腳的，賣淫行為在我國并不構(gòu)成犯罪。將嫖宿幼女從賣淫的行為中單獨(dú)的提出來規(guī)定為犯罪，其目的歸根結(jié)底是要對(duì)幼女的身心健康進(jìn)行保護(hù)，而不是保護(hù)社會(huì)風(fēng)化。而強(qiáng)奸罪奸淫幼女條款的犯罪客體也是身心健康，這是沒有疑問的。隨著人們權(quán)利意識(shí)的覺醒和提高，嫖宿幼女罪中側(cè)重倫理立法的價(jià)值取向被擯棄，我們應(yīng)該從從權(quán)利保護(hù)角度出發(fā)，對(duì)賣淫幼女與良家幼女予以同等的刑法評(píng)價(jià)。
由上筆者發(fā)現(xiàn)，刑法將嫖宿幼女單獨(dú)提出規(guī)定為犯罪的最初目的是為了保護(hù)幼女，但是，實(shí)質(zhì)上卻降低了對(duì)賣淫幼女的保護(hù)。而且強(qiáng)奸罪奸淫幼女條款的刑罰遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于嫖宿幼女罪的刑罰，因?yàn)閺?qiáng)奸罪有加重情節(jié)，而嫖宿幼女罪沒有加重情節(jié)，難免就會(huì)讓會(huì)使部分奸淫幼女的犯罪分子人為了逃避腳注的強(qiáng)奸罪而利用幼女的無知采取一些手段使其被認(rèn)定為嫖宿幼女罪。由此看來刑法單獨(dú)規(guī)定嫖宿幼女的行為不僅沒有對(duì)賣淫幼女起到保護(hù)作用，反而不利于對(duì)賣淫幼女的保護(hù)。既然嫖宿幼女行為與奸淫幼女行為犯罪主觀方面都是故意，也都要求明知其為幼女，而且都在客體上都侵犯了幼女的身心健康。那么將嫖宿幼女罪納入到強(qiáng)奸罪中，不僅能更好的對(duì)幼女進(jìn)行保護(hù)、順從了人權(quán)保護(hù)的呼聲，也是對(duì)罪刑相適應(yīng)原則的貫徹。
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