[ 張生貴 ]——(2012-8-7) / 已閱5765次
律師透析：“國酒茅臺”商標(biāo)通過初審公告的理由何在？
張生貴 北京市天依律師事務(wù)所
“國酒茅臺”商標(biāo)7月20日經(jīng)商標(biāo)局初審?fù)ㄟ^并公告，10月20日前，如無人提出異議，“國酒茅臺”商標(biāo)將核準(zhǔn)注冊。
“國酒商標(biāo)”能否被核準(zhǔn)注冊尚屬未知，期間必有各方從不同角度針對商標(biāo)局的初審公告提出異議，筆者從網(wǎng)上了解到“北京市世紀(jì)律師事務(wù)所”已經(jīng)向商標(biāo)局提出異議，“汾酒集團”也向商標(biāo)局提出了書面異議。為何“國酒茅臺”商標(biāo)會引起社會廣泛質(zhì)疑？商標(biāo)局該不該通過初審公告？“國+商標(biāo)指定的商品”為何能夠順利通過初審？此前茅臺酒廠的六次申請均被駁回，此次通過又有什么理由？請看律師從法律角度給出的預(yù)判。
“國酒茅臺”難過“理由”關(guān)
依據(jù)《商標(biāo)法》第十條規(guī)定，下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：(一)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關(guān)所在地特定地點的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；(七)夸大宣傳并帶有欺騙性的；(八)有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。本條二款規(guī)定：縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。由此可見，“國酒茅臺”商標(biāo)中的“國”字內(nèi)容涉嫌違反本條第（一）、（七）、（八）項后部規(guī)定，如果企業(yè)或商家將禁止用于商標(biāo)的“國”字冠入商標(biāo)，這是明顯不符合商標(biāo)法規(guī)定使用用途。從商標(biāo)法規(guī)定查知，“商標(biāo)”是用以區(qū)別不同生產(chǎn)經(jīng)營者所提供的商品或者服務(wù)的可視性標(biāo)志，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合而成，但不是所有的可視性標(biāo)志都可以作為商標(biāo)使用。根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第六條之規(guī)定，本公約成員國的國旗、國微、表明實施國管制和保證的官方標(biāo)志、檢驗印記及政府間國際組織的標(biāo)志，不得作為商標(biāo)使用和注冊。我國是《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的成員國，應(yīng)當(dāng)履行公約規(guī)定的義務(wù)。商標(biāo)法同時規(guī)定，縣級以上行政區(qū)劃地名或公從知曉的國家地名，不得作為商標(biāo)使用，但地名具有其他含義，可以作為證明商標(biāo)、集體商標(biāo)組成部分的除外。
“屢敗屢戰(zhàn)”應(yīng)驗“六駁一過”
對照現(xiàn)行法律規(guī)定，認(rèn)真研究后，梳理一下商標(biāo)局針對“國酒茅臺”的初審?fù)ㄟ^的一些脈洛。
《商標(biāo)法》第十條第二款但書部分規(guī)定，地名具有其他含義的，可以作為商標(biāo)使用。
“國酒茅臺”是否符合“地名具有其他含義的”情形。比如大家知曉的“鳳凰”牌自行車商標(biāo)，其中的“鳳凰”二字屬于地名，但這個地名具有另外的含義，除單獨指縣市級地名以名，還有諸如百鳥之王的含義，符合商標(biāo)法規(guī)定，可以被使用或注冊。而“國酒茅臺”中的國專指中國，不可能有其他含義，顯然“國酒茅臺”商標(biāo)明顯不符合商標(biāo)法第十條二款但書內(nèi)容，商標(biāo)局不得以此為由初審?fù)ㄟ^。
“國酒茅臺”是否以證明商標(biāo)、集體商標(biāo)組成部分出現(xiàn)？從證明商標(biāo)和集體商標(biāo)的規(guī)定可見，“國”字不能和“酒”組合成為“證明商標(biāo)”的特征，“國酒茅臺”也非集體商標(biāo)，即不屬于已經(jīng)注冊使用的行政地名，也不能視為證明商標(biāo)和集體商標(biāo)，商標(biāo)局無理由以證明商標(biāo)或集體商標(biāo)予以初審公告。
二、《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定，下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；(二)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；(三)缺乏顯著特征的。本條第二款規(guī)定，前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。
商標(biāo)局可否以本條二款規(guī)定為初審?fù)ㄟ^的理由？答案同樣是否定的。
“經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可作為商標(biāo)注冊”，專指僅有本商品通用名稱，或表明商品質(zhì)量、原料等特點，缺乏顯著標(biāo)志，通過兩個途徑后可作為商標(biāo)注冊：一是、對商標(biāo)構(gòu)成要素經(jīng)過精心設(shè)計，具有顯著性；二是、通過使用使公眾認(rèn)同，使商標(biāo)產(chǎn)生顯著性，商標(biāo)法第十一條二款是一項彌補性規(guī)定，主要在于使一些通過使用取得顯著性的商標(biāo)排除不能注冊的缺憾，對維護(hù)公平競爭、鼓勵企業(yè)創(chuàng)名牌產(chǎn)生積極作用。“國酒茅臺”組合中的“酒”屬于通用名稱，但如果前面冠以“國”字或首字為“國”的商標(biāo)，顯然又不符合本條二款規(guī)定的前提條件，商標(biāo)局也不可以根據(jù)第十一條二款作為初審?fù)ㄟ^的理由。
三、依據(jù)《含“中國”及首字為“國”字商標(biāo)的審查審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定第一部分內(nèi)容看，進(jìn)一步明確和強調(diào)《商標(biāo)法》第十條規(guī)定的嚴(yán)格性，實踐中起到關(guān)門的作用。
審理標(biāo)準(zhǔn)第二部分規(guī)定，對含有與我國國家名稱相同或者近似文字的商標(biāo)申請，申請人及申請商標(biāo)同時具備以下四個條件的，可予以初步審定：1、申請人主體資格應(yīng)當(dāng)是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的機關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的。申請人名稱應(yīng)經(jīng)名稱登記管理機關(guān)依法登記。2、申請商標(biāo)與申請人企業(yè)名稱或者該名稱簡稱一致，簡稱是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的機關(guān)批準(zhǔn)。3、申請商標(biāo)與申請人主體之間具有緊密對應(yīng)關(guān)系。4、申請商標(biāo)指定使用的商品或服務(wù)范圍應(yīng)與核定的經(jīng)營范圍相一致。中國茅臺酒廠有限公司尚不具備上述四項條件，商標(biāo)局不可能以此為由通過初審。
四、根據(jù)《含“中國”及首字為“國”字商標(biāo)的審查審理標(biāo)準(zhǔn)》第三部分規(guī)定判斷，商標(biāo)局針對首字為“國”字商標(biāo)的審查審理應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照以下標(biāo)準(zhǔn)審查：1、對“國+商標(biāo)指定商品名稱”作為商標(biāo)申請，或者商標(biāo)中含有“國+商標(biāo)指定商品名稱”的，以其“構(gòu)成夸大宣傳并帶有欺騙性”、“缺乏顯著特征”和“具有不良影響”為由，予以駁回�！皣泼┡_”屬于本條規(guī)定的情形，直接予以駁回。前六次被駁回，有可能主要是依據(jù)部分規(guī)定，以其“構(gòu)成夸大宣傳并帶有欺騙性”、“缺乏顯著特征”和“具有不良影響”為由，予以駁回。
五、對帶“國”字頭但不是“國+商標(biāo)指定商品名稱”組合的申請商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待。商標(biāo)局有可能依據(jù)此情形通過初審，但根據(jù)帶“國”字頭但不是“國+商標(biāo)指定商品名稱”組合的申請商標(biāo)，同時規(guī)定，應(yīng)當(dāng)“從嚴(yán)審查，慎之又慎”，通過相關(guān)審查處處務(wù)會、商標(biāo)局審查業(yè)務(wù)工作會議、商標(biāo)局局務(wù)會議或者商標(biāo)評審委員會委務(wù)會議研究決定。在審查內(nèi)容上以嚴(yán)字當(dāng)頭，在審查級別或組織上以“處務(wù)會”、“商標(biāo)局審查業(yè)務(wù)工作會議”、“商標(biāo)局局務(wù)會議”或者“商標(biāo)評審委員會委務(wù)會議”為主體。由于初審公告并未公布通過的理由，具體情況只待異議聽審會才能得到，是否進(jìn)行了從嚴(yán)審查、慎之又慎以及是否由法定級別的組織審查，都要在異議聽審會之后才有結(jié)果。單就本部分字面意義上理解可見，對帶“國”字頭但不是“國+商標(biāo)指定商品名稱”組合的申請商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待。對使用在指定商品上直接表示了商品質(zhì)量特點或者具有欺騙性，甚至有損公平競爭的市場秩序，或者容易產(chǎn)生政治上不良影響的，應(yīng)予駁回。
有兩方面的內(nèi)容需要格外注意，一是、有國字頭，但不是“國+商標(biāo)指定的商品名稱”才可以區(qū)別對待；二是、對使用在指定商品上直接表示了商品質(zhì)量特點或者具有欺騙性，甚至有損公平競爭的市場秩序，或者容易產(chǎn)生政治上不良影響的，應(yīng)予駁回。
從一正一反兩方面規(guī)定了嚴(yán)格審查的條件，回頭看“國酒茅臺”商標(biāo)，依然是“國+商標(biāo)指定的商品名稱”，而且中間有通用名稱將國和茅臺組合而成，不符合不是“國+商標(biāo)指定的商品名稱”的格式，從另一方面看，酒制企業(yè)獲知“國酒茅臺”初審?fù)ㄟ^后，一片質(zhì)疑之聲，且有商家提出異議，足以驗證了“對使用在指定商品上直接表示了商品質(zhì)量特點或者具有欺騙性”，“有損公平競爭的市場秩序”，“容易產(chǎn)生政治上不良影響”的后果。如果將“國酒茅臺”作為三十三類酒品的商標(biāo)，必然引起不良影響，甚至?xí)斐蓢议g商標(biāo)糾紛�！侗Ｗo(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第六條之三〔商標(biāo)：關(guān)于國徽、官方檢驗印章和政府間組織徽記的禁例〕（１）(a)本聯(lián)盟各國同意，對未經(jīng)主管機關(guān)許可，而將本聯(lián)盟國家的國徽、國旗和其他的國家徽記、各該國用以表明監(jiān)督和保證的官方符號和檢驗印章以及從徽章學(xué)的觀點看來的任何仿制用作商標(biāo)或商標(biāo)的組成部分，拒絕注冊或使其注冊無效，并采取適當(dāng)措施禁止使用。(b)上述（a）項規(guī)定應(yīng)同樣適用于本聯(lián)盟一個或一個以上國家參加的政府間國際組織的徽章、旗幟、其他徽記、縮寫和名稱，但已成為現(xiàn)行國際協(xié)定規(guī)定予以保護(hù)的徽章、旗、其他徽記、縮寫和名稱除外。(c)本聯(lián)盟任何國家無須適用上述（ｂ）項規(guī)定，以免損害本公約在該國生效前善意取得的權(quán)利的所有人。在上述（ａ）項所指的商標(biāo)的使用或注冊性質(zhì)上不會使公眾理解為有關(guān)組織與這種徽章、旗幟、徽記、縮寫和名稱有聯(lián)系時，或者如果這種使用或注冊性質(zhì)上大概不會使公眾誤解為使用人與該組織有聯(lián)系時，本聯(lián)盟國家無須適用該項規(guī)定。（２）關(guān)于禁止使用表明監(jiān)督、保證的官方符號和檢驗印章的規(guī)定，應(yīng)該只適用于在相同或類似商品上使用包含該符號或印章的商標(biāo)的情況。（３）（ａ）為了實施這些規(guī)定，本聯(lián)盟國家同意，將它們希望或今后可能希望、完全或在一定限度內(nèi)受本條保護(hù)的國家徽記與表明監(jiān)督保證的官方符號和檢驗印章的清單，以及以后對該項清單的一切修改，經(jīng)由國際局相互通知。本聯(lián)盟各國應(yīng)在適當(dāng)?shù)臅r候使公眾可以得到用這樣方法通知的清單。（ｂ）本條第（１）款（ｂ）項的規(guī)定，僅適用于政府間國際組織經(jīng)由國際局通知本聯(lián)盟國家的徽章、旗幟、其他徽記、縮寫和名稱。（４）本聯(lián)盟任何國家如有異議，可以在收到通知后十二個月內(nèi)經(jīng)由國際局向有關(guān)國家或政府間國際組織提出。（６）至于本聯(lián)盟國家國旗以外的國家徽記、官方符號和檢驗印章，以及政府間國際組織的徽章、旗幟、其他微記、縮寫和名稱，這些規(guī)定僅適用于接到上面第（３）款規(guī)定的通知超過兩個月后所注冊的商標(biāo)。（９）本聯(lián)盟各國承諾，如未經(jīng)批準(zhǔn)而在商業(yè)中使用本聯(lián)盟其他國家的國徽，具有使人對商品的原產(chǎn)地產(chǎn)生誤解的性質(zhì)時，應(yīng)禁止其使用。（１０）上述各項規(guī)定不應(yīng)妨礙各國行使第六條之五３款第（３）項所規(guī)定的權(quán)利，即對未經(jīng)批準(zhǔn)而含有本聯(lián)盟國家所采用的國徽、國旗、其他國家徽記，或官方符號和檢驗印章，以及上述第(１)款所述的政府間國際組織特有符號的商標(biāo)，拒絕予以注冊或使其注冊無效�！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第十五條規(guī)定，可保護(hù)的客體1.任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)分開的標(biāo)記或標(biāo)記組合，均應(yīng)能夠構(gòu)成商標(biāo)。這類標(biāo)記，尤其是文字(包括人名)字母、數(shù)字、圖形要素、色彩的組合，以及上述內(nèi)容的任何組合，均應(yīng)能夠作為商標(biāo)獲得注冊。即使有的標(biāo)記本來不能區(qū)分有關(guān)商品或服務(wù)，成員亦可依據(jù)其經(jīng)過使用而獲得的識別性，確認(rèn)其可否注冊。成員可要求把“標(biāo)記應(yīng)系視覺可感知”作為注冊條件。5.在有關(guān)商標(biāo)獲注冊之前或即在注冊之后，成員應(yīng)予以公告，并應(yīng)提供請求撤銷該注冊的合理機會。此外，成員還可提供對商標(biāo)的注冊提出異議的機會。
