[ 蔣艷玲 ]——(2012-6-28) / 已閱10419次
隨著信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)的興起，司法證明的舞臺上出現(xiàn)了新的事物，即電子證據(jù)。電子證據(jù)的出現(xiàn)給我國甚至世界各國都帶來了一系列的證據(jù)法問題。電子證據(jù)作為證據(jù)使用，法學(xué)理論與司法實(shí)踐中均沒有異議。電子證據(jù)作為體現(xiàn)現(xiàn)代科技進(jìn)步與司法制度結(jié)晶的成果被廣泛地運(yùn)用于訴訟之中，在司法實(shí)踐中發(fā)揮著越來越重要的作用。然而，我國現(xiàn)有民事訴訟證據(jù)制度涉及到電子證據(jù)的規(guī)定相對比較簡單，而且內(nèi)容存在著許多沖突。在電子證據(jù)的法律定位上，理論界存在“視聽資料說”、“書證說”“混合證據(jù)說”、“獨(dú)立證據(jù)說”等學(xué)說的爭論。從長遠(yuǎn)來看，“獨(dú)立證據(jù)說”應(yīng)該成為我國電子證據(jù)立法和司法理論的基礎(chǔ)。對電子證據(jù)的證據(jù)能力（證據(jù)資格）即客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性進(jìn)行評判，對反映電子證據(jù)作為證明手段用以證明待證事實(shí)所體現(xiàn)的價(jià)值大小和作用的強(qiáng)弱程度沒有統(tǒng)一的規(guī)范可依，有學(xué)者認(rèn)為電子證據(jù)可以作為直接證據(jù)，也有學(xué)者的觀點(diǎn)認(rèn)為電子證據(jù)只能作為間接證據(jù)使用，從而影響我國民事訴訟效率和訴訟目的的實(shí)現(xiàn)�；诋�(dāng)前我國電子證據(jù)的制度立法和實(shí)踐混亂的現(xiàn)狀，本文以前人的研究為基礎(chǔ)，就電子證據(jù)在我國民事訴訟程序和司法實(shí)踐中遇到的法律問題進(jìn)行了探討，在分析當(dāng)前學(xué)界眾說的基礎(chǔ)上，提出了應(yīng)將我國電子證據(jù)作為一種獨(dú)立證據(jù)，為此應(yīng)完善我國電子證據(jù)的相關(guān)立法，賦予電子證據(jù)獨(dú)立的法定證據(jù)地位，以適應(yīng)社會、科技和法律自身發(fā)展的需要。
一、電子證據(jù)的概念
電子證據(jù)的概念，可謂眾說紛紜。有學(xué)者認(rèn)為電子證據(jù)是以電子形式存在的用作證據(jù)使用的一切材料及其派生物，或者說是借助電子技術(shù)或電子設(shè)備而形成的一切證據(jù)，也有學(xué)者認(rèn)為是借助于現(xiàn)代數(shù)字化電子信息技術(shù)及其存儲、處理、傳輸、輸出的一切證據(jù)，還有學(xué)者認(rèn)為是計(jì)算機(jī)產(chǎn)生的證據(jù)，即以電子計(jì)算機(jī)為載體，以計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)為表現(xiàn)、儲存、傳輸形式的證據(jù)種類。①具體來說，司法實(shí)踐中常見的電子證據(jù)可分為三類：一是與現(xiàn)代通信技術(shù)有關(guān)的電子證據(jù)，如電傳資料、傳真資料、手機(jī)錄音證據(jù)等到二是與計(jì)算機(jī)技術(shù)或網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有關(guān)的電子證據(jù)，如電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換等；三是與廣播技術(shù)、電視技術(shù)、電影技術(shù)等其他現(xiàn)代信息技術(shù)有關(guān)的電子證據(jù)。②
二、電子證據(jù)的特性
1、準(zhǔn)確性：電子證據(jù)少受主觀因素的影響，可以避免傳統(tǒng)證據(jù)的弊端，這使得其具有很強(qiáng)的證據(jù)價(jià)值。
2、形式多樣性：不同的電子證據(jù)有著不同的表現(xiàn)形式。
3、無形性：電子證據(jù)是被數(shù)字化了的信息。信息在進(jìn)行存儲、運(yùn)算的過程中，必須用特定的編碼表示。在這一過程中，一切信息都是由這些不可見的編碼來傳遞。手機(jī)短信、電報(bào)傳真本身也不是有形物質(zhì)，都需要借助手機(jī)、紙張待實(shí)物使其可見、可讀、可儲存或保全。③
4、無限地快速傳遞性：電子證據(jù)可在虛擬空間里傳播，可且傳播速度驚人，它提高了電子證據(jù)的使用效率。
三、電子證據(jù)的法律定位
（一）理論觀點(diǎn)
從上述關(guān)于電子證據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定可以看出，我國對電子證據(jù)的法律定位不一致，對電子證據(jù)的法律定位，仁者見仁，智者見智。目前，對電子證據(jù)的定位主要有以下五種觀點(diǎn)。
1、視聽資料說。將電子證據(jù)歸入視聽資料，是因?yàn)閮烧叨夹杞柚欢ǖ墓ぞ呋蛞砸欢ǖ氖侄无D(zhuǎn)化后才能被人們所感知，二者的承載媒介是相同的。
2、書證說。電子證據(jù)和書證雖然二者的存儲形式不同，但有相同的功能，即反映所記載的內(nèi)容，而且能夠反映相同的內(nèi)容。我國《合同法》第十一條也是將電子證據(jù)歸入書證。
3、鑒定結(jié)論說。有少數(shù)學(xué)者將電子證據(jù)歸為鑒定結(jié)論。持這種觀點(diǎn)的理由：“是如果法院或訴訟當(dāng)事人對電子數(shù)據(jù)的可信性有懷疑，可由法院指定專家進(jìn)行鑒定，然后由法院確定其能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)�！雹�
4、混合證據(jù)說�；旌献C據(jù)說認(rèn)為電子證據(jù)不應(yīng)當(dāng)作為一種獨(dú)立的證據(jù)形態(tài)，而應(yīng)分散于各種傳統(tǒng)證據(jù)當(dāng)中，電子證據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)相比，不同之處是在于載體方式方面，而非證明機(jī)制方面。該學(xué)說根據(jù)電子證據(jù)的形式將其分別歸屬于書證、視聽資料、勘驗(yàn)檢查筆錄和鑒定結(jié)論證據(jù)。
5、獨(dú)立證據(jù)說。獨(dú)立證據(jù)說所持的觀點(diǎn)是，現(xiàn)有的七種證據(jù)類型都不能完全反映電子證據(jù)的內(nèi)涵和特征，而且，電子證據(jù)的表現(xiàn)形式正在鎖著網(wǎng)絡(luò)和信息技術(shù)的發(fā)展而變得越來越豐富。人們的生活方式的方方面面都正在滲透著電子證據(jù)的身影，因此應(yīng)該根據(jù)電子證據(jù)的特殊性，將其規(guī)定為一種獨(dú)立的證據(jù)類型，并且規(guī)范配套的程序。而且獨(dú)立證據(jù)說便于在法律上能夠統(tǒng)一對電子證據(jù)的證據(jù)屬性、證據(jù)的收集、舉證、質(zhì)證、認(rèn)證等方面作出明確規(guī)定，以確保電子證據(jù)在符合各項(xiàng)規(guī)定的前提下，為司法實(shí)踐所認(rèn)可。⑤
�。ǘ⿲徟袑�(shí)踐中的司法應(yīng)對
在當(dāng)前電子證據(jù)理論界觀點(diǎn)百家爭鳴，法律界沒有法律規(guī)定的情況下，司法實(shí)踐無法將電子證據(jù)歸為法定的某一類型。筆者認(rèn)為，電子證據(jù)應(yīng)作為一種獨(dú)立的證據(jù)予以固定下來。因?yàn)槿魏我环N傳統(tǒng)的證據(jù)都無法將電子證據(jù)完全囊括進(jìn)去，電子證據(jù)在司法活動中將起到越來越重要的作用，就我國民事訴訟來看，七種證據(jù)類型除物證、視聽資料外的外在表現(xiàn)形式都有可能表現(xiàn)為書面形式，但這并不妨礙它們因其自身的特征而單獨(dú)成為一種證據(jù)，為了司法活動的需要，確立電子證據(jù)獨(dú)立的收集、證明規(guī)則。法官在進(jìn)行電子證據(jù)證明力認(rèn)定時(shí)，必須首先對已經(jīng)采納的證據(jù)包括電子證據(jù)進(jìn)行分類，考察能否達(dá)到證明標(biāo)準(zhǔn)。在判斷電子證據(jù)的證據(jù)效力時(shí)，應(yīng)審查其取得途徑是否合法，只有符合法律程序的證據(jù)，才會被法庭采用；審查電子證據(jù)的來源以及電子證據(jù)本身的技術(shù)含量及加密條件、加密方法，是否有被修改的情況。對于電子證據(jù)的收集、判斷、運(yùn)用，有一個(gè)逐步完善、逐步規(guī)范的過程，在很大程度上有賴于技術(shù)的發(fā)展和推廣。⑥因此，將來對電子證據(jù)進(jìn)行立法時(shí)，既要有超前性又不失靈活性，不宜制定過于量化的條款。
四、完善我國民事訴訟電子證據(jù)的建議
由于司法實(shí)踐中存在著大量的電子證據(jù)，對法院的審理帶來前所未有的挑戰(zhàn)，為此應(yīng)完善我國民事訴訟電子證據(jù)。
（一）完善立法，修訂我國《民事訴訟法》第六十三條的規(guī)定
由于電子證據(jù)成為一種法定證據(jù)是大勢所趨，應(yīng)該從社會發(fā)展與法律自身發(fā)展的要求出發(fā)，需要及時(shí)地在立法中確立電子證據(jù)的法律地位，在修改《民事訴訟法》對六十三條進(jìn)行修改，在“勘驗(yàn)筆錄”的后面增加“電子數(shù)據(jù)”，的規(guī)定，使電子證據(jù)成為一種新的法定證據(jù)形式，并給其作出定義。⑦同時(shí)，相關(guān)法律、法規(guī)司法解釋要進(jìn)一步完善，明確電子證據(jù)的收集、取證、審查、鑒定及其他相關(guān)規(guī)則，規(guī)定電子證據(jù)在什么情形下具有可采性，什么情形下不具有可采性，并借鑒其他國家的立法經(jīng)驗(yàn)，制定相應(yīng)的排除規(guī)則以及排除規(guī)則的例外情形。
當(dāng)然，立法不是一蹴而就的，需要經(jīng)過較為漫長的過程才能實(shí)現(xiàn)，目前在立法不能迅速通過的情形下，可以繼續(xù)用司法解釋的形式指導(dǎo)實(shí)踐，待到立法成熟時(shí)再加以整合。
�。ǘ⿲㈦娮幼C據(jù)規(guī)則的構(gòu)建融入到整個(gè)證據(jù)立法的進(jìn)程中
由于我國證據(jù)立法本身不健全，可將電子證據(jù)規(guī)則的構(gòu)建融入到整個(gè)證據(jù)立法的進(jìn)程中。同時(shí)，由于電子證據(jù)亦屬于科技立法的范疇，也應(yīng)關(guān)注其與信息科技立法的整體性配套。在立法模式上，我國針對電子證據(jù)的專門立法僅有民商事領(lǐng)域的《電子簽章法》，體系缺位，法典基礎(chǔ)不足，因此可考慮先以部門規(guī)章、行政規(guī)章的形式解決不同領(lǐng)域內(nèi)的電子證據(jù)問題，再過渡到出臺專門性的電子證據(jù)司法解釋，最后形成單行電子證據(jù)立法。
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