[ 倪學(xué)偉 ]——(2003-9-30) / 已閱11014次
芻議涉外海事證據(jù)保全的若干問題
倪學(xué)偉
海事訴訟特別程序法突破了民事訴訟法只能進行訴訟中證據(jù)保全的做法，規(guī)定了訴前及訴訟中的證據(jù)保全制度，而海事案件又以涉外居多，故涉外海事證據(jù)保全就是海事法院經(jīng)常性的司法行為�，F(xiàn)根據(jù)已有的實踐，試將有關(guān)應(yīng)注意的問題總結(jié)如下：
一、依法辦案，維護國家的海事司法主權(quán)
涉外海事證據(jù)保全系典型涉外案件，能否依法辦案，既關(guān)涉中國法院的國際形象，又與維護國家的海事司法主權(quán)緊密相連。在承辦這種案件時，應(yīng)特別注意依法審查請求人的身份是否合法及其委托中國律師的手續(xù)是否齊全、所請求保全的證據(jù)是否具有證明作用、被請求人是否與該證據(jù)有關(guān)，尤其是從嚴審查是否屬于情況緊急、不立即采取措施就會使有關(guān)證據(jù)滅失或以后難以取得。經(jīng)審查，有關(guān)請求合乎法律規(guī)定的，法院應(yīng)在請求人正式提出請求的四十八小時內(nèi)作出準許證據(jù)保全的裁定，并立即付諸執(zhí)行。船舶具有高度的流動性，一旦稍許遲緩，即可能因船舶開航而使保全措施難以實施，故高效率的司法審查舉措，將為證據(jù)順利保全贏得寶貴時間。另外，海事法院不能依職權(quán)進行涉外海事證據(jù)保全，而必須以當(dāng)事人的申請為前提，否則可能導(dǎo)致違法辦案而引發(fā)國家賠償，這也是涉外海事證據(jù)保全與《民事訴訟法》關(guān)于證據(jù)保全規(guī)定的不同之處。
二、精心策劃，準備多套保全方案，以防保全中的不測情況
到外輪上執(zhí)行證據(jù)保全，與在國內(nèi)船舶上執(zhí)行司法任務(wù)相比，可能會遇到許多意料不到的情況，如果是不法船舶的話，甚至于可能有生命危險。為了圓滿完成保全任務(wù)，有必要事前精心策劃，針對可能出現(xiàn)的不同情況準備多套不同的保全方案，并制定相應(yīng)的安全防范措施和應(yīng)急方案，攜帶必要的警用器械，如手銬、警棍等；對執(zhí)行任務(wù)的法官和法警在進行必要的外事紀律教育的同時，對保全工作要進行嚴密分工，定責(zé)、定崗到人，以確保整個證據(jù)保全過程有條不紊、萬無一失。對方便旗船以及對來自社會治安秩序有問題或來自疫區(qū)的船舶進行證據(jù)保全時，應(yīng)特別注意執(zhí)行法官的人身安全，既要防止暴力甚至武力抗拒保全工作的情況發(fā)生，也要防止傳染性疾病如非典型肺炎對法官身體健康的危害。另外，在外輪上執(zhí)行證據(jù)保全，一定要事先取得海事局、邊防、海關(guān)、檢疫等機關(guān)的配合，只有這樣才能確保既依法辦案、又防止不測情況的發(fā)生。事實證明，將情況考慮得復(fù)雜一點是正確的，否則在遇到意外情況時可能會輕重不辨、手足無措。
三、對違抗法院保全裁定者即時予以警告、訓(xùn)誡，彰顯中國司法權(quán)威
在保全過程中，有的外輪船長因懾服于隨船船東代表的不當(dāng)影響，或因為其他原因，可能會對法院要求其提供證據(jù)的司法行為百般敷衍，拒不出示證據(jù)或僅出示一兩件證據(jù)，卻以種種借口搪塞法院的證據(jù)保全工作，使法院的司法舉措陷入被動。對此抗法行為，執(zhí)行法官一定不能退讓遷就，而應(yīng)該即時依法予以警告和訓(xùn)誡，義正辭嚴地告知拒不出示證據(jù)的，將依照中國法律對可能存放證據(jù)的艙室進行搜查，若發(fā)現(xiàn)有偽證或妨礙司法公務(wù)的行為，將依照中國法律追究船長相應(yīng)責(zé)任。涉外海事證據(jù)保全是一種具有強制性的司法行為，體現(xiàn)的是一個國家的海事司法主權(quán)，因而絕不允許當(dāng)事人對此討價還價、為所欲為。被申請人必須嚴格按法律規(guī)定履行自身的義務(wù)，向執(zhí)行法官提供有關(guān)證據(jù)或證據(jù)線索，如果對法院保全證據(jù)的裁定有異議的，可在法定期限內(nèi)依法提出復(fù)議申請，但不得以任何借口影響和阻礙證據(jù)保全措施的執(zhí)行。
四、做好我國有關(guān)法律的宣傳解釋工作，以法服人，爭取船長的主動配合
除警告和訓(xùn)誡外，執(zhí)行法官還應(yīng)積極、主動做好我國有關(guān)法律的宣傳解釋工作，指出訴前或訴訟中的涉外海事證據(jù)保全是《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》的專門規(guī)定。我國《民事訴訟法》只有訴訟中證據(jù)保全的規(guī)定，因而在中國，目前只有海事法院才能采取訴前和訴訟中的涉外海事證據(jù)保全措施。涉外海事證據(jù)保全，可以提取證據(jù)原件或?qū)υ枰苑獯�，也可以提取有關(guān)證據(jù)的復(fù)制件、副本，或者進行拍照、錄相，制作節(jié)錄本、調(diào)查筆錄等�？紤]到船舶航行需要，除非必要，一般以不提取原件、不對原件封存為原則。
五、過硬的船舶和航海知識及較高的英語水平，是確保保全工作順利完成的關(guān)鍵之一
涉外海事證據(jù)保全，通常許多證據(jù)都是專業(yè)性極強的船舶文件，因而沒有過硬的船舶知識和航海知識，很難完成保全任務(wù)。這就要求執(zhí)行法官應(yīng)該深諳此方面知識，對各種船舶文件洞察秋毫、了如指掌，從而為證據(jù)保全提供專業(yè)知識的保障。另外，語言是人類彼此溝通的工具，而英語在涉外海事審判中尤為重要，執(zhí)行法官的英語水平如何，對涉外海事證據(jù)保全能否順利完成也是至為重要的。
六、規(guī)范保全所得證據(jù)的使用，依法維護海事請求人的合法權(quán)益
以前海事法院有一種不正確的做法：將保全所得的證據(jù)或證據(jù)復(fù)印件直接交給海事請求人。這一做法給人的印象是海事請求人雇傭法院從被請求人處獲取證據(jù)，法院只是憑借國家賦予的強制力為海事請求人打工，因而未體現(xiàn)出涉外海事證據(jù)保全應(yīng)有的嚴肅性。根據(jù)民事訴訟法學(xué)的保全理論，保全是法院的司法強制措施，保全所取得的證據(jù)是該司法強制措施的結(jié)果，其歸屬權(quán)在于采取保全措施的法院。因此，通過保全措施所取得的證據(jù)，海事請求人并不當(dāng)然地擁有所有權(quán)或使用權(quán)，其要使用保全所得的證據(jù)，應(yīng)滿足法律規(guī)定的條件。根據(jù)今年2月1日生效的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國海事訴訟特別程序法〉若干問題的解釋》的規(guī)定，這些條件是：（一）海事請求人在采取涉外海事證據(jù)保全的海事法院提起訴訟后，可以申請復(fù)制保全所得的證據(jù)；（二）相關(guān)海事糾紛在中國領(lǐng)域內(nèi)的其他海事法院或者仲裁機構(gòu)受理的，受訴法院或仲裁機構(gòu)應(yīng)海事請求人的申請可以申請復(fù)制保全所得的證據(jù)；（三）相關(guān)海事糾紛在國外訴訟或仲裁，需要使用保全所得證據(jù)的，則屬于司法協(xié)助的問題，海事請求人應(yīng)向受訴法院或仲裁機構(gòu)申請，由受訴法院或仲裁機構(gòu)按照與我國締結(jié)或參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行；沒有條約關(guān)系的，通過外交途徑進行。
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