[ 王丹 ]——(2011-11-29) / 已閱8548次
論中國特色未成年刑事司法制度恢復(fù)性司法模式的構(gòu)建
王丹
近年在案件處理過程中讓犯罪人與被害人面對面接觸，通過犯罪人的道歉、賠償、社會服務(wù)等，使被害人因犯罪所造成的物質(zhì)精神損失得到補(bǔ)償，使被害人因犯罪影響的生活及時恢復(fù)常態(tài)，同時也使犯罪人通過積極負(fù)責(zé)任的行為重新融入社區(qū)，并贏得被害人和社會的諒解�；謴�(fù)性司法作為一項刑事司法改革措施，發(fā)端于二十世紀(jì)六七十年代的北美，最早可以溯源于六十年代少年司法系統(tǒng)內(nèi)被害人和加害者調(diào)解程序。2002年4月，聯(lián)合國預(yù)防犯罪和刑事司法委員會第11屆會議在維也納通過《關(guān)于在刑事事項中采用恢復(fù)性司法方案的基本原則》的決議草案，鼓勵各會員國在制訂和實(shí)施恢復(fù)性司法程序時利用該決議。
未成年人恢復(fù)性司法是指利用調(diào)解、協(xié)商的方式處理未成年人的犯罪問題。它是一種由未成年人犯罪各方利害人共同參與犯罪處理活動的司法模式，強(qiáng)調(diào)的是恢復(fù)和整合因犯罪和被害造成的社會關(guān)系的破壞，恢復(fù)原有和諧的社會關(guān)系和秩序。未成年人具有認(rèn)識能力低、控制能力差、主觀惡性小、可塑性強(qiáng)等特點(diǎn)。因此，處理未成年人犯罪問題需要謹(jǐn)慎為之。對未成年人適用恢復(fù)性司法是完善未成年人司法制度的重要舉措。筆者認(rèn)為，構(gòu)建未成年人刑事司法的恢復(fù)性司法模式可以使刑事司法力量對未成年人違法犯罪的干預(yù)達(dá)到最優(yōu)的效果。
未成年人犯罪問題是當(dāng)前我國社會面臨的一個嚴(yán)峻的社會問題，近年來，我國的未成年人犯罪呈上升勢頭，引起了司法部門及社會各界的高度關(guān)注，而隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，社會價值觀念、社會階層結(jié)構(gòu)、社會生活方式發(fā)生的深刻變革，未成年人犯罪在年齡、類型、手段、方式上呈現(xiàn)一些新特點(diǎn)。
一、刑法謙抑原則——未成年刑事司法制度恢復(fù)性司法模式構(gòu)建的法理基礎(chǔ)
刑法謙抑原則，是指刑法應(yīng)作為社會抵制違法行為的最后一道防線，能夠用其他法律手段調(diào)整的違法行為盡量不用刑法手段調(diào)整，能夠用較輕的刑法手段調(diào)整的犯罪行為盡量不用較重的刑法手段調(diào)整。刑法謙抑主義所體現(xiàn)的是人類理性的自然法精神，推崇預(yù)防犯罪比懲罰犯罪更高明、更有效。法國法學(xué)家耶塞克認(rèn)為，“刑法只是社會控制的一種方式，它的適用，必然會導(dǎo)致對當(dāng)事人的自由、尊嚴(yán)和財產(chǎn)的重大侵犯和由此導(dǎo)致的其它社會不利后果。因此，它必須在最大可能限制的范圍內(nèi)使用。”這就要求在實(shí)施刑法的過程中注重刑法的建設(shè)作用和養(yǎng)成功能，而不是強(qiáng)調(diào)刑法的鎮(zhèn)壓、摧毀和威懾作用。
未成年人刑事司法的恢復(fù)性司法模式體現(xiàn)了刑法謙抑主義所提倡的“非刑罰化”的刑事政策。未成年人刑事司法的恢復(fù)性司法模式是對犯罪行為做出的系統(tǒng)性反應(yīng)，它著眼于對被害人、社區(qū)所受傷害的補(bǔ)償以及對未成年犯罪行為人的改造，以恢復(fù)原有社會秩序?yàn)槟康�。他與傳統(tǒng)的報應(yīng)性司法理念的不同之處在于其認(rèn)為犯罪是反對其他個體或社區(qū)的行為；犯罪行為發(fā)生后，不應(yīng)僅僅去譴責(zé)過去的犯罪行為，而應(yīng)該找到合適的解決問題的方法盡量彌補(bǔ)犯罪給當(dāng)事人及社區(qū)造成的損失；罪犯的義務(wù)不是簡單的接受懲罰，而應(yīng)該積極地面對犯罪造成的結(jié)果，承擔(dān)撫慰受害人或賠償損害的責(zé)任并從中吸取教訓(xùn)，恢復(fù)犯罪前守法的狀態(tài)，重新融入到社區(qū)生活當(dāng)中。如果當(dāng)事人各方對犯罪的處理方案達(dá)成一致，那么犯罪人就不必承受牢獄之苦，而由其他的方式如賠償損失、社區(qū)勞動等來代替刑罰的執(zhí)行，這對于避免未成年犯罪人的“污點(diǎn)遭遇”和“標(biāo)簽效應(yīng)”有著積極的作用。
二、構(gòu)建中國特色未成年刑事司法制度恢復(fù)性司法模式的理性思考
1、我國未成年司法的基本理念與恢復(fù)性司法模式基本理念有契合之處
未成年司法貫徹“雙保護(hù)”及“教育為主、懲罰為輔”的原則，未成年刑事審判制度的改革方針是“教育、感化、挽救”未成年犯罪人，基本含義是未成年司法既要注重社會的安全、秩序，也要注重保護(hù)失足未成年，并使兩者有機(jī)結(jié)合，在未成年司法中對失足未成年應(yīng)以“教育手段”為核心，努力以非懲罰性手段挽救失足未成年。這是由未成年人犯罪與成年人犯罪之間的本質(zhì)差別決定的。犯罪的本質(zhì)在于其造成的社會危害性和人身危險性。而未成年人犯罪與其他犯罪行為一樣， 具有社會危害性， 這也決定了未成年人犯罪的應(yīng)受懲罰性。但是，未成年人與成年人犯罪行為的人身危險性的差別決定了他們的本質(zhì)區(qū)別。未成年人犯罪大部分是未成年人的失足行為，是由于自身的是非分辨力差、易受影響所造成的。對于犯罪的未成年人經(jīng)過教育即可以加以矯治，其部分不良行為甚至不加干預(yù)，待其心理和生理成熟后也能夠自然得到矯治，其人身危險性與成年犯罪人的人身危險性顯然不同。因此，未成年刑事審判制度的設(shè)計與成年人的刑事審判制度之間應(yīng)該存在著明顯的區(qū)別。未成年刑事司法制度的這些訴求都能夠從恢復(fù)性司法模式中得到充分的體現(xiàn)，與恢復(fù)性司法模式的注重社會關(guān)系的恢復(fù)和處理上的多元化相吻合。未成年人恢復(fù)性司法也正是因其在保護(hù)未成年人方面的積極作用而被當(dāng)代各國所推崇。恢復(fù)性司法的最基本特點(diǎn)就表現(xiàn)在它對已然犯罪的反應(yīng)機(jī)制上：它主張在喚起犯罪人的責(zé)任感，包括其賠償犯罪的損害、恢復(fù)社會安寧的義務(wù)感的基礎(chǔ)上，用預(yù)防性的、恢復(fù)性的刑事政策取代懲罰性的、報應(yīng)性的刑事政策。
2、恢復(fù)性司法模式的價值取向與我國調(diào)解制度的價值取向有相似之處
恢復(fù)性司法的主要表現(xiàn)形式為和解（被害人與犯罪人之間）、協(xié)商（由被害人、犯罪人及其家人、朋友等參加）、圓形會談（由被害人、犯罪人及對本案有興趣的任何人參與）。具體到未成年人來說，其核心是由一個受過司法訓(xùn)練的協(xié)調(diào)人協(xié)調(diào)、促進(jìn)各方的商談，并協(xié)助參與各方找到解決問題的適當(dāng)方法。這與我國的調(diào)解制度有諸多相似之處。[2]在刑事訴訟領(lǐng)域，我國刑事訴訟法第172條規(guī)定人民法院對告訴才處理的案件以及被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件可以進(jìn)行調(diào)解。雖然我國刑事案件中的調(diào)解與恢復(fù)性司法程序相比存在顯著區(qū)別，但這至少表明我國法律對比較輕微的刑事案件的基本態(tài)度，就是允許用相對溫和的不同于傳統(tǒng)刑事程序的方式解決問題，這一點(diǎn)與未成年人恢復(fù)性司法制度是相一致的。
3、中國傳統(tǒng)的價值取向?yàn)闃?gòu)建中國特色未成年刑事司法制度恢復(fù)性司法模式提供了文化基礎(chǔ)
“和為貴”的文化與“忌訴”、“厭訴”的價值取向，為構(gòu)建未成年人刑事司法制度恢復(fù)性司法模式提供了文化基礎(chǔ)。我國傳統(tǒng)文化推崇“和為貴”，老百姓普遍存在“忌訴”、“厭訴”的心理，主張冤家宜解不宜結(jié)，自古以來就有調(diào)解、和解的現(xiàn)象。這些都是我們的本土法律資源。遺憾的是，在我們推進(jìn)法治化的進(jìn)程中，卻忽略了本土法律資源的開發(fā)與利用，一味地強(qiáng)調(diào)借鑒西方法治的經(jīng)驗(yàn)，推崇訴訟萬能，結(jié)果導(dǎo)致法院大量的判決得不到當(dāng)事人的理解，其不但不能平息社會糾紛，反而加劇和擴(kuò)大了社會關(guān)系的對抗性和緊張性。在這種背景下，“和為貴”式的人民調(diào)解重新引起了社會的重視。因此，“和為貴”的文化與“忌訴”、“厭訴”的價值取向，為構(gòu)建未成年人刑事司法制度恢復(fù)性司法模式提供了文化基礎(chǔ)。
4、國外恢復(fù)性司法理論的成熟為構(gòu)建中國特色未成年刑事審判恢復(fù)性司法提供了實(shí)踐基礎(chǔ)
構(gòu)建未成年犯罪人與被害人之間的恢復(fù)通道。加強(qiáng)未成年犯罪人與被害人之間的溝通可以為未成年犯罪人提供悔罪的各種途徑，包括體驗(yàn)犯罪行為給被害人造成的痛苦等。例如， 在英國，英格蘭和威爾士的一些警察如果發(fā)現(xiàn)犯罪人實(shí)施了犯罪， 首先要同犯罪人面談， 然后帶他們?nèi)プ靼傅默F(xiàn)場。如果他們是盜竊商店，就帶他們?nèi)ケ槐I竊的商店，跟商店老板面談。這樣使未成年犯看到他們行為的危害性，可以較快地促使他們對自己罪過的反省，也較容易使被害人原諒這些有犯罪行為的未成年人。在雙方當(dāng)事人達(dá)成諒解的基礎(chǔ)上，采取道歉、懺悔等情感方式以及金錢賠償?shù)奈镔|(zhì)補(bǔ)償方式恢復(fù)被破壞的社會關(guān)系。這也能夠使得法庭教育寓于法庭審判的全過程，改正法庭教育流于形式的現(xiàn)狀。建立未成年犯罪人的保護(hù)處分制度，以凸顯刑法的教育、保護(hù)功能。世界上不少國家都建立了保護(hù)處分制度。如日本現(xiàn)行《未成年法》規(guī)定的保護(hù)處分制度，其保護(hù)處分限定為保護(hù)觀察、移送教養(yǎng)院或養(yǎng)護(hù)設(shè)施、移送未成年院三種。英國對犯罪未成年采取的保護(hù)處分措施一是拘禁性保護(hù)處分，稱為拘禁判決；二是社區(qū)保護(hù)處分，稱為社區(qū)判決。確立對未成年犯罪人的量刑圈，綜合被害人、未成年犯罪人以及家庭成員、警察、律師、法官和社會工作者的意見，達(dá)成處罰協(xié)議，能夠有力地綜合各方面的力量對未成年犯罪人進(jìn)行矯正。
5、我國未成年人的刑事司法制度存在缺陷
我國的未成年人刑事立法缺位是造成我國未成年人司法制度不健全的重要因素之一。同法制比較發(fā)達(dá)的國家（如日本、德國）相比，我國的未成年人立法顯得過于單薄。有關(guān)未成年人的刑事法律只能在現(xiàn)行刑法、刑事訴訟法中找到零星的規(guī)定（如我國刑法第十七條、刑事訴訟法第十四條、第三十四條第二款），這些特殊規(guī)定充其量是正規(guī)刑事法律的有限的補(bǔ)充，對于保護(hù)未成年人來說力量微不足道。1991年9月4日我國頒布了《未成年人保護(hù)法》，2006年12月29日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十五次會議對《未成年人保護(hù)法》進(jìn)行了修訂，2007年6月1日起實(shí)施。1999年6月28日頒布了《預(yù)防未成年人犯罪法》，可以說，這兩部法律的出臺和修訂標(biāo)志著我國未成年人司法制度的建立和日趨成熟。但這兩部法律的規(guī)定原則性較強(qiáng)，缺乏相應(yīng)的具體操作規(guī)定，不能得到有效的實(shí)施和保障。
未成年人刑事立法上的缺陷直接導(dǎo)致未成年人刑事司法制度的不健全。由于沒有專門的法律規(guī)范，因此在實(shí)踐環(huán)節(jié)指導(dǎo)我國未成年人司法活動的更多是一些司法解釋、通知以及刑事政策，具體運(yùn)作上只是停留在參照成人法的基礎(chǔ)上，沒有實(shí)質(zhì)性的進(jìn)展和突破。1985年，聯(lián)合國第七屆預(yù)防犯罪和罪犯待遇大會正式通過了《聯(lián)合國未成年司法最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》（《北京規(guī)則》），全面構(gòu)建了聯(lián)合國未成年司法準(zhǔn)則的基本框架。該規(guī)則立足于把未成年同成年人明確分開的原則，建立了一個具有專門業(yè)務(wù)、工作人員和服務(wù)等完全獨(dú)立的體系結(jié)構(gòu)。這可以說代表了未成年人司法制度的發(fā)展方向。從世界范圍看，近年來對未成年人犯罪已由“處罰主義”逐漸轉(zhuǎn)化為“保護(hù)主義”，對未成年犯罪人的處置以教為主、以罰為輔，除重大犯罪外，一般以實(shí)施保護(hù)性管訓(xùn)處罰為原則。但是在我國現(xiàn)行的未成年刑事司法中，卻沒有充分體現(xiàn)對未成年犯罪人的保護(hù)處置原則。在我國，有50%的未成年犯被判處監(jiān)禁刑， 而在德國只有4%的未成年犯被判處監(jiān)禁刑，日本的比例更低，只有1%。
6 未成年人犯罪的出現(xiàn)的新趨勢
（1）、犯罪年齡低齡化
前幾年未成年人作案的高峰年齡為16至18歲，而近幾年則為14至16歲，犯罪年齡呈明顯的低齡化趨勢。據(jù)統(tǒng)計，從2000年到2007年，我國的未成年人犯罪的年齡平均下降了2歲，其中14歲至16歲初次實(shí)施犯罪行為的占12%，出現(xiàn)了“危險的14歲”的現(xiàn)象。
（ 2）、犯罪類型多元化
未成年人犯罪案件，以侵犯財產(chǎn)犯罪案件為主，其中搶劫、盜竊、搶奪犯罪尤為突出，此外，殺人、強(qiáng)奸、綁架、傷害等惡性案件也時有發(fā)生，而尤為值得注意的是，未成年人犯罪還出現(xiàn)在毒品案、參加黑社會性質(zhì)組織案。如發(fā)生在校園周邊針對在校學(xué)生的敲詐、搶劫等各種案件，已成為社會、學(xué)校、家庭關(guān)注的焦點(diǎn)，個別學(xué)校周邊案件的頻繁發(fā)生，已嚴(yán)重影響到了在校學(xué)生及家長的情緒，危及學(xué)校的正常秩序和該地區(qū)的社會治安。
（3）、犯罪手段成人化
有資料顯示，未成年人的犯罪手段日趨成人化，廣泛采用成人犯罪的方法、手段。其一，未成年人作案性質(zhì)趨于惡性化。部分未成年人在作案時，不計后果、慘無人道，在犯罪過程中，對被害人沒有絲毫同情憐憫之心，有的殘害被害人肢體，有的為消滅證據(jù)而滅口。其二，網(wǎng)絡(luò)犯罪日益增多。網(wǎng)絡(luò)的興起已深刻影響和改變?nèi)藗兊纳罘绞剑捎谙鄳?yīng)的法規(guī)和監(jiān)管制度并不完善，且網(wǎng)絡(luò)犯罪具有較大的隱蔽性，越來越多未成年人參與了利用網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢信息、進(jìn)行詐騙等犯罪活動。
�。�4）、犯罪形態(tài)團(tuán)伙化
由于未成年人缺乏足夠的體力、智力、膽量和經(jīng)驗(yàn)，結(jié)成團(tuán)伙可以互相壯膽、減少作案阻力，易于得逞。據(jù)統(tǒng)計，60%的青少年犯罪案件屬于團(tuán)伙作案，糾集多人，相互利用。一種是由未成年人糾合在一起，實(shí)施違法犯罪活動；另一種是由成年人控制、教唆未成年人實(shí)施違法犯罪活動。特別是有的未成年人犯罪團(tuán)伙擁有嚴(yán)密的組織結(jié)構(gòu)、作案紀(jì)律和防偵破措施，已形成黑社會組織的雛形。
�。�5）、犯罪方式智能化
未成年人在犯罪中使用的作案工具越來越先進(jìn)。隨著高科技的發(fā)展，未成年人作案時在通訊工具上使用手機(jī)，在代步工具上使用摩托車甚至小轎車。實(shí)施高科技犯罪也成為未成年人犯罪的主要形式之一，如利用國際互聯(lián)網(wǎng)制作、傳播、觀看淫穢物品，竊取、更改、復(fù)制電信號碼，竊取上網(wǎng)賬號及密碼等。同時未成年人反偵查能力也不斷增強(qiáng)，實(shí)施犯罪之前精心布署，作案后偽造現(xiàn)場，毀滅、轉(zhuǎn)移證據(jù)。
預(yù)防未成年人犯罪出現(xiàn)的新趨勢，不僅要加強(qiáng)未成年人道德建設(shè)，提高未成年人自身免疫力，凈化未成年人成長外部環(huán)境，落實(shí)未成年人監(jiān)護(hù)措施，還要做好以下幾項工作：
1、完善以家庭為基礎(chǔ)的成長監(jiān)護(hù)體系、以學(xué)校為基礎(chǔ)的素質(zhì)教育體系和以社區(qū)為基礎(chǔ)的青少年幫扶體系構(gòu)成的預(yù)防教育體系，大力開展“平安家庭”、“和諧家庭”建設(shè)，在加強(qiáng)學(xué)校素質(zhì)教育方面，調(diào)整課程設(shè)置，增加公民意識、青春期教育、心理、法制、自我保護(hù)等素質(zhì)教育內(nèi)容，在建設(shè)社區(qū)服務(wù)平臺時，要設(shè)置青少年事務(wù)社區(qū)工作站，組織社會群體參與青少年社區(qū)服務(wù)。
2、大力開展法制教育，努力增強(qiáng)青少年的法制觀念，積極預(yù)防未成年人犯罪。動員全社會各方面的力量積極開展預(yù)防未成年人犯罪的教育，加強(qiáng)對未成年人的正面引導(dǎo)，在對青少年進(jìn)行思想、道德、法制和愛國主義、集體主義、社會主義教育的同時，還要培養(yǎng)他們樹立正確的世界觀、人生觀和價值觀，增強(qiáng)他們的法制觀念，培養(yǎng)他們遵守法律、法規(guī)的行為習(xí)慣，這是減少青少年發(fā)生違法行為的一項治標(biāo)治本的措施。
3、凈化未成年人成長的文化環(huán)境和社會環(huán)境。一是加快建設(shè)有利于青少年健康成長的各類活動場所。有關(guān)職能部門應(yīng)結(jié)合實(shí)際，以社區(qū)為載體，建立適合未成年人的文化設(shè)施；二是加強(qiáng)文化、娛樂場所的監(jiān)督管理，開展經(jīng)常性的執(zhí)法檢查。三是切實(shí)加強(qiáng)對網(wǎng)吧的管理。強(qiáng)化對網(wǎng)吧的經(jīng)常性檢查，切實(shí)落實(shí)網(wǎng)吧不得接納未成年人和網(wǎng)吧遠(yuǎn)離學(xué)校的規(guī)定。
4.加大對收贓的打擊力度。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，未成年人犯罪絕大部分為盜竊非機(jī)動車、手機(jī)、電纜、金器等物品，未成年人之所以多次反復(fù)盜竊犯罪，是因?yàn)樗麄兡軌蜉p易銷贓并從中獲利。這些情況反映了當(dāng)前我市對手機(jī)、車輛、廢舊品等二手市場等存在一定的管理漏洞。
5、加強(qiáng)對失足未成年人的跟蹤幫教。司法部門在辦案時，要落實(shí)教育、感化、挽救的方針，貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，把懲治犯罪和矯正、預(yù)防犯罪緊密結(jié)合起來。相關(guān)部門應(yīng)密切配合，對失足青少年進(jìn)行綜合矯治，做好幫教工作，關(guān)心他們的思想和生活，發(fā)動全社會力量幫助他們解決就學(xué)、就業(yè)等具體困難，形成全社會都來關(guān)心幫助失足青少年的局面。
