[ 施國明 ]——(2003-8-17) / 已閱49203次
（二）有違法行為存在。即行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可，有以營利為目的實(shí)施專利的行為。但應(yīng)該注意的是我國《專利法》第63條規(guī)定了五種不認(rèn)為是侵權(quán)的行為，包括：
1、專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；
2、在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；
3、臨時(shí)通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；
4、專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的；
5、為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
以上五點(diǎn)即是專利侵權(quán)責(zé)任的例外規(guī)定，如果行為人不能此作為抗辯理由，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人構(gòu)成專利侵權(quán)，并依法承擔(dān)責(zé)任。
（三）行為人主觀上有過錯(cuò)。侵權(quán)人主觀上的過錯(cuò)包括故意和過失。所謂故意是指行為人明知自己的行為是侵犯他人專利權(quán)的行為而實(shí)施該行為。如侵害人明知某產(chǎn)品為專利產(chǎn)品，卻擅自以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造該產(chǎn)品；所謂過失是指行為人因疏忽或過于自信而實(shí)施了侵犯他人專利權(quán)的行為。如發(fā)明創(chuàng)造人不知自己獨(dú)立完成的發(fā)明創(chuàng)造與已經(jīng)被授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造相同，而使用或轉(zhuǎn)讓該發(fā)明創(chuàng)造的行為。在專利侵權(quán)糾紛處理中，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任以行為人主觀上是否有過錯(cuò)為原則，但也有例外。例如《專利法》第63條第2款的規(guī)定，即使行為人主觀無過錯(cuò)，也構(gòu)成專利侵權(quán)，只是不承擔(dān)賠償責(zé)任罷了。
（四）一般應(yīng)以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。我國《專利法》第11條規(guī)定了發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權(quán)后，除本法另有規(guī)定外，任何人不得實(shí)施其專利，而實(shí)施即是不得以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。因此，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的也應(yīng)是判斷專利侵權(quán)的構(gòu)成要件之一。
另外，關(guān)于損害結(jié)果，在專利侵權(quán)中不要求必須有實(shí)際損失為前提。因?yàn)闄?quán)利人遭受的損失是一個(gè)較為抽象的概念，既包括直接的損失，又包括間接的損失。前者表現(xiàn)為受到的直接經(jīng)濟(jì)上損失和精神權(quán)利遭到損害，還包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所去出的直接費(fèi)用。后者表現(xiàn)為權(quán)利人預(yù)期合理收入的減少，即通常所說的可得利益。
五、專利侵權(quán)證明責(zé)任
所謂證明責(zé)任是指引起法律關(guān)系發(fā)生，變更或者消滅的構(gòu)成要件事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時(shí)，當(dāng)事人因法院不適用以該事實(shí)存在為構(gòu)成要件的法律，而產(chǎn)生的不利自己的法律后果的負(fù)擔(dān)。在一般的民事訴訟中證明責(zé)任是按照一定標(biāo)準(zhǔn)在原被告之間分配的，而在專利侵權(quán)訴訟中，會出現(xiàn)一種證明責(zé)任倒置的情況�！秾＠ā返�57條第2款規(guī)定：“專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)提供產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明”就是典型的證明責(zé)任倒置。
發(fā)明專利分為產(chǎn)品發(fā)明專利和方法發(fā)明專利，而由于制造方法只有在產(chǎn)品的制造過程中使用，要求權(quán)利人進(jìn)入生產(chǎn)現(xiàn)場，進(jìn)行調(diào)查，取得被控侵權(quán)人使用了專利方法的證據(jù)是比較困難的。因此，從公平原則和誠實(shí)信用原則出發(fā)，根據(jù)證據(jù)距離將證明責(zé)任予以倒置。這與TRIPS協(xié)議的規(guī)定也是相一致的，也是符合實(shí)際情況的，在實(shí)踐中被廣泛應(yīng)用到各種專利訴訟中。
六、專利侵權(quán)的責(zé)任
侵犯專利權(quán)是違反《專利法》的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，使專利權(quán)人的合法權(quán)益得到保護(hù)。因?yàn)閷＠婕暗綄＠l(fā)明創(chuàng)造的所有關(guān)系和流轉(zhuǎn)關(guān)系,影響到專利申請人、專利權(quán)人、合法受讓人、被許可人的權(quán)益;同時(shí)也關(guān)系到國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和科學(xué)技術(shù)進(jìn)步。為了防范來自各方面的侵犯,有必要運(yùn)用立法手段設(shè)置以國家強(qiáng)制力為后盾的包括行政的、民事的、刑事的法律保護(hù)措施,確認(rèn)權(quán)利,調(diào)整關(guān)系,維護(hù)秩序,保障有關(guān)專利的各種權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。
專利權(quán)受到侵害時(shí),不論是專利權(quán)人還是利害關(guān)系人都可以請求專利管理機(jī)關(guān)進(jìn)行處理,專利管理機(jī)關(guān)按照行政程序處理侵權(quán)案件,這種行政程序一般來講比較簡單,處理較為迅速,節(jié)省人力物力。當(dāng)然，當(dāng)事人也可以向法院起訴，通過司法程序來處理,其中,行政程序不是終局裁決,當(dāng)事人對行政處理不服的,仍可以向人民法院起訴。如果他在法定的期限內(nèi)不起訴又不履行專利管理機(jī)關(guān)的決定的,專利管理機(jī)關(guān)可以請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。無論是行政程序還是司法程序，其處理都包含民事制裁、行政制裁和刑事制裁三種形式。
（一）侵權(quán)行為的民事責(zé)任。專利法對專利侵權(quán)主要是采用民事制裁,專利管理機(jī)關(guān)或者人民法院在處理侵權(quán)的時(shí)候,主要是責(zé)令侵權(quán)人停止侵權(quán)行為和賠償損失。停止侵權(quán)是最有效、最直接的防止繼續(xù)侵權(quán)的方法。根據(jù)民法通則的有關(guān)規(guī)定,任何人未經(jīng)許可,為了生產(chǎn)經(jīng)營目的,實(shí)施了侵犯專利的行為,專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以請求停止侵權(quán)。同時(shí),專利權(quán)人或者利害關(guān)系人還可以請求采取預(yù)防措施,如處置已經(jīng)生產(chǎn)出來的侵權(quán)產(chǎn)品等,人民法院可以做出訴訟保全的裁定,責(zé)令被告停止侵權(quán)行為,并采取查封、扣押、凍結(jié)、責(zé)令提供擔(dān)保等訴訟保全措施等。專利權(quán)人一旦證明了侵權(quán)的事實(shí),就可以要求賠償損失。
專利侵權(quán)的損害賠償,應(yīng)當(dāng)貫徹公開原則,使專利權(quán)人因侵權(quán)行為受到的實(shí)際損失能夠得到合理的補(bǔ)償�！秾＠ā返�60條和最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第20條和第21條對專利侵權(quán)賠償數(shù)額作了如下規(guī)定：1、按權(quán)利人受到損失確定，其計(jì)算基準(zhǔn)是每件專利產(chǎn)品的合理利潤；2、按侵權(quán)人所獲得的利益確定，其計(jì)算基準(zhǔn)是每件侵權(quán)產(chǎn)品的營業(yè)利潤或銷利潤售；3、上述二項(xiàng)都不能確定時(shí)，有專利許可使用費(fèi)可以參照的，參照該專利許可使用費(fèi)的1至3倍確定；4、無專利許可使用費(fèi)可以參照或參照專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，法院可以在5000元至30萬元之間加以確定，最多不超過50萬元。
另外,由于專利侵權(quán)行為不僅使專利權(quán)人或利害關(guān)系人的經(jīng)濟(jì)利益受損,而且往往使他們的業(yè)務(wù)信譽(yù)受到損害。因此,專利權(quán)人不僅可以要求經(jīng)濟(jì)損失賠償,而且還可以要求采取恢復(fù)專利權(quán)人的業(yè)務(wù)信譽(yù)的措施。根據(jù)我國專利法的規(guī)定,侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為兩年。訴訟時(shí)效的起始日期是專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日。也就是說,從專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥鋵＠麢?quán)受到侵犯之日起兩年內(nèi),可以對侵權(quán)人起訴,超過這個(gè)時(shí)效期限,法院就不予受理了。
（二）侵權(quán)行為的行政責(zé)任。我國《專利法》對侵權(quán)行為中的假冒他人專利、泄露國家機(jī)密、徇私舞弊等行為規(guī)定了行政責(zé)任。另外,我國專利法還對侵犯發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人合法權(quán)益的行為規(guī)定了行政責(zé)任。其目的在于維護(hù)科技人員和進(jìn)行科研創(chuàng)造的其他人員的合法權(quán)益,以保護(hù)和激勵(lì)他們進(jìn)行發(fā)明創(chuàng)造的積極性。除此之外，2000年《專利法》還獨(dú)列一條作為第59條：“以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，可以處5萬元以下的罰款�！� 這樣,專利管理機(jī)關(guān)可依法主動出擊,有力地打擊假冒專利的違法行為。這對于維護(hù)專利的聲譽(yù),更好地發(fā)揮專利制度的作用,加強(qiáng)市場經(jīng)濟(jì)條件下專利管理機(jī)關(guān)的執(zhí)法職能,維護(hù)廣大消費(fèi)者和社會公眾的利益,保證專利制度的健康發(fā)展,都有著十分重要的意義。
（三）侵權(quán)行為的刑事責(zé)任。根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定,專利侵權(quán)主要給予民事制裁,但有時(shí)也需要刑事制裁。因?yàn)榍謾?quán)不僅僅涉及專利權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán),有時(shí)也涉及公共利益。對違反公共利益的最有效的制裁是刑事制裁。我國專利法對假冒他人專利、泄露國家機(jī)密以及徇私舞弊這三種行為規(guī)定了刑事責(zé)任，分別規(guī)定于《專利法》第58、64、67條。1、假冒他人專利是指非專利權(quán)人未經(jīng)專利權(quán)人許可,在其產(chǎn)品或者產(chǎn)品包裝上人為地標(biāo)注專利權(quán)人的專利標(biāo)志或者專利號,冒充專利權(quán)人的專利產(chǎn)品,以假亂真,以劣充優(yōu),在市場上銷售的行為。2、我國專利法規(guī)定,中國單位或者個(gè)人將在國內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利的,應(yīng)當(dāng)首先向我國專利局申請專利,并經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門同意后,委托國務(wù)院指定的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。規(guī)定這樣的申請、審查程序,目的是保守國家的機(jī)密。對于違反法律,擅自向外國申請專利,泄露國家機(jī)密的,由行為人所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分,情節(jié)嚴(yán)重的,比照刑法以泄露國家秘密罪論處。3、徇私舞弊是指在受理、審批專利申請的工作中或者在接受申請人委托辦理專利事務(wù)的工作中,或者在處理專利糾紛工作中,明知是不符合授予專利權(quán)的條件而授予專利權(quán),或者明知是符合授予專利權(quán)的條件而駁回申請,或者剽竊申請人的技術(shù)等行為。執(zhí)法、司法人員的徇私舞弊行為不僅給直接受害人造成損害,還妨害了國家法律的實(shí)施,破壞了法制的尊嚴(yán),因此必須依法堅(jiān)決制止并予以制裁。
七、結(jié)束語
專利侵權(quán)是嚴(yán)重的侵犯專利權(quán)人合法權(quán)益的行為，依法侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，具體包括民事責(zé)任，行政責(zé)任和刑事責(zé)任。2000年《專利法》為了適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和我國加入WTO的需求，從各方面嚴(yán)格規(guī)定了對侵犯專利權(quán)行為的懲罰措施，而且無論民事、行政還是刑事責(zé)任的規(guī)定都更加細(xì)致和標(biāo)準(zhǔn)。
我們相信隨著我國新專利法的不斷實(shí)行，專利侵權(quán)將得到遏制，我國專利將向著更加健康的軌道前進(jìn)，促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)的新騰飛。
參考書目：
黃勤南主編：《新編知識產(chǎn)權(quán)法教程》，法律出版社2003年版。
王利明、楊立新：《侵權(quán)行為法》，法律出版社1996年版。
吳漢東主編：《知識產(chǎn)權(quán)法》，中國政法大學(xué)出版社2002年修訂版。
常怡主編：《民事訴訟法（第三版）》，中國政法大學(xué)出版社1999年版。
TRIPS協(xié)議中文本，中國社會科學(xué)院研究所鄭成思譯本。
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