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  • 擔(dān)保法釋義研究

    [ 蓋闊 ]——(2003-7-17) / 已閱89179次

    《擔(dān)保法釋義》作者蓋闊,本文主要是將《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》及其《司法解釋》與債的擔(dān)保和物的擔(dān)保的基本原理,闡述我國(guó)債的擔(dān)保和物的擔(dān)保的立法現(xiàn)狀和簡(jiǎn)要論述基本理論。

    擔(dān)保法及司法解釋釋義

    第一部分、總論

    《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》及其《司法解釋》規(guī)定了下列擔(dān)保的方式:保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。它們分別適用于物的擔(dān)保和債的擔(dān)保。
    [法:2條2款] “本法規(guī)定的擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。”
    一、擔(dān)保物權(quán)的定義和特征
    (一)、擔(dān)保物權(quán)的定義:擔(dān)保物權(quán)是與用益物權(quán)相對(duì)應(yīng)的它物權(quán),是指為了確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)定的,以直接取得或者支配特定財(cái)產(chǎn)的交換價(jià)值為內(nèi)容的權(quán)利。換言之,是指為了擔(dān)保債的履行,在債務(wù)人或者第三人的特定財(cái)產(chǎn)上設(shè)定的物權(quán)。
    (二)、擔(dān)保物權(quán)的特征:
    1、擔(dān)保物權(quán)是以確保債務(wù)的履行為目的;
    2、擔(dān)保物權(quán)是在債務(wù)人或者第三人的特定財(cái)產(chǎn)上設(shè)定的權(quán)利;
    3、擔(dān)保物權(quán)以支配擔(dān)保物的價(jià)值為內(nèi)容,屬于物權(quán)的一種,與一般物權(quán)具有同一性質(zhì);
    4、擔(dān)保物權(quán)具有從屬性和不可分性。
    1)、所謂從屬性是指擔(dān)保物權(quán)以主債的成立為前提,隨主債的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移,并隨主債的消滅而消滅。
    2)、所謂不可分性是指擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的債權(quán)人得就擔(dān)保物的全部行使其權(quán)利。
    第一,債權(quán)一部分消滅,債權(quán)人仍舊未清償部分對(duì)擔(dān)保物全部行使權(quán)利;
    第二,分期履行的債權(quán),已界履行期的部分未履行時(shí),債權(quán)人就全部擔(dān)保物優(yōu)先受償;
    第三,擔(dān)保物一部分滅失,殘存部分仍舊擔(dān)保債權(quán)全部;
    第四,擔(dān)保物權(quán)設(shè)定后,擔(dān)保物價(jià)格上漲,債務(wù)人無(wú)權(quán)要求減少擔(dān)保物,反之,擔(dān)保物價(jià)格下跌,債務(wù)人也無(wú)提供補(bǔ)充擔(dān)保的義務(wù);
    第五,[解:123條]同一債權(quán)上數(shù)個(gè)擔(dān)保物權(quán)并存時(shí),債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的物的擔(dān)保的,其他擔(dān)保人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除擔(dān)保責(zé)任。
    第六,當(dāng)事人約定的或者登記部門(mén)要求登記的擔(dān)保期間,對(duì)擔(dān)保物權(quán)的存續(xù)不具有法律拘束力。
    第七,[解:20條]當(dāng)事人約定的或者登記部門(mén)要求登記的擔(dān)保期間,對(duì)擔(dān)保物權(quán)的存續(xù)不具有法律約束力。
    二、債的擔(dān)保
    (一)、債的擔(dān)保的定義:債的擔(dān)保是指促使債務(wù)人履行其債務(wù),保障債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的法律措施。
    (二)、債的擔(dān)保的分類(lèi):
    1、一般擔(dān)保和特別擔(dān)保。
    (1)、一般擔(dān)保是指?jìng)鶆?wù)人必須以其全部財(cái)產(chǎn)作為債務(wù)履行的總擔(dān)保。一般擔(dān)保不是針對(duì)某一債務(wù)的,而是面對(duì)債權(quán)人成立的全部債務(wù)。其弱點(diǎn)是:債務(wù)人沒(méi)責(zé)任財(cái)產(chǎn)或者責(zé)任財(cái)產(chǎn)不足的情況,債務(wù)人的債權(quán)便全部不能或者不能全部實(shí)現(xiàn)。
    (2)、特別擔(dān)保是指通常所言之擔(dān)保,在現(xiàn)代法上包括人的擔(dān)保、物的擔(dān)保和金錢(qián)擔(dān)保。
    2、人的擔(dān)保、物的擔(dān)保和金錢(qián)擔(dān)保。
    (1)、人的擔(dān)保。人的擔(dān)保是指在債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)之外,又附加其他有關(guān)人的財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)清償?shù)目倱?dān)保。其形式有保證人、連帶債務(wù)人和并存的債務(wù)承擔(dān)。
    保證人是指基于他人和債權(quán)人的約定,當(dāng)債務(wù)人不履行其債務(wù)時(shí),按照約定代債務(wù)人履行債務(wù)或者承擔(dān)民事責(zé)任的人。
    連帶債務(wù)人是指在多數(shù)債務(wù)人場(chǎng)合下,負(fù)有向債權(quán)人清償全部債務(wù)的義務(wù)人。
    并存的債務(wù)負(fù)擔(dān)是指第三人加入債的關(guān)系,與原債權(quán)人共同承擔(dān)同一責(zé)任。
    (2)、物的擔(dān)保。物的擔(dān)保是指以債務(wù)人或者其他人的特定財(cái)產(chǎn)作為抵償債權(quán)的標(biāo)的,當(dāng)債務(wù)人不履行其債務(wù)時(shí),債權(quán)人可以將該財(cái)產(chǎn)換價(jià),并從中優(yōu)先受清償。其方式有抵押、質(zhì)押、留置和優(yōu)先權(quán)。廣義的物的擔(dān)保還包括所有權(quán)保留。
    所有權(quán)保留是指在分期付款的買(mǎi)賣(mài)中,標(biāo)的物的所有權(quán)不因交付而轉(zhuǎn)移,而是隨著買(mǎi)受人付清全部?jī)r(jià)款而轉(zhuǎn)移,從而使買(mǎi)受人積極支付價(jià)款,保障出賣(mài)人獲得全部?jī)r(jià)款的制度。
    (3)、金錢(qián)擔(dān)保。金錢(qián)擔(dān)保是指以金錢(qián)為標(biāo)的的物的擔(dān)保。其主要形式有定金和押金。
    3、反擔(dān)保。反擔(dān)保是第三人向債權(quán)人提供擔(dān)保的,債務(wù)人(或者債務(wù)人、該第三人以外的人)應(yīng)第三人的要求提供的擔(dān)保。
    [法:4條] 第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保時(shí),可以要求債務(wù)人提供反擔(dān)保。
    反擔(dān)保適用本法擔(dān)保的規(guī)定。
    [解:2條] 反擔(dān)保人可以是債務(wù)人,也可以是債務(wù)人之外的其他人。
    反擔(dān)保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押,也可以是其他人提供的保證、抵押或者質(zhì)押。
    三、擔(dān)保法的基本原則:
    1、平等原則;2、自愿原則;3、公平原則;4、誠(chéng)實(shí)信用原則;5、過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。
    [法:3條]擔(dān);顒(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循平等、自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則。
    [法:5條2款] 擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效后,債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過(guò)錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
    四、擔(dān)保合同
    (一)、擔(dān)保合同的性質(zhì)
    擔(dān)保合同是從合同,以主合同的成立而成立,并隨主合同的消滅而消滅,或者因主合同無(wú)效而無(wú)效。

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