[ 陳小熊 ]——(2003-3-28) / 已閱37658次
完善民事訴訟證人制度的幾點(diǎn)思考
福建省長泰縣人民法院 ：陳 小 熊
證人是指了解案件情況并受人民法院傳喚出庭作證的人。證人就自己知道的案件事實(shí)向人民法院所作的口頭或書面的陳述即證人證言①。它與書證、物證、視聽資料等其它證據(jù)相互印證，使民事訴訟證據(jù)鏈條的各個(gè)環(huán)節(jié)成為有機(jī)的整體，共同證明案件的事實(shí)。隨著審判方式改革的不斷深入，證人證言作為證據(jù)的價(jià)值被越來越重視。然而，由于證人本身具有的容易受客觀環(huán)境、智力水平，法律意識以及各種人為因素影響的特點(diǎn)，再加上證人制度的不完善，致使司法實(shí)踐中，證人拒不作證、拒不出庭、作偽證，甚至前后矛盾作證的現(xiàn)象普遍存在。其一，證人不出庭沖擊了公開審判原則和直接言詞原則②的貫徹執(zhí)行，致使公開舉證、公開質(zhì)證、公開認(rèn)證無法落實(shí)。其二，使原本匱乏的證據(jù)資源更加匱乏，影響了當(dāng)事人正當(dāng)訴訟請求的實(shí)現(xiàn)；其三，增加了法官查明案件事實(shí)的難度，增大了訴訟成本，影響了訴訟效率和辦案質(zhì)量的提高，最終損害了法律的尊嚴(yán)和司法機(jī)關(guān)的權(quán)威。因此，剖析證人制度存在問題的根源，建立全面規(guī)范的證人法律制度③，成為深化民事審判方式改革的重要一環(huán)。
一、存在問題的原因分析：
(一)證人方面的原因：由于自身法律意識淡薄和其他因素的限制，證人缺乏愛憎分明、嫉惡如仇的正義感，缺乏依法作證的責(zé)任感。具體表現(xiàn)為：
1、證人害怕卷入當(dāng)事人之間的矛盾。普遍認(rèn)為作不作證作用不大，作證是多管閑事，于是抱著“事不關(guān)己、高高掛起”“不倚不偏”的中立態(tài)度，或?qū)ふ腋鞣N借口能推就推，能躲就躲，不出庭作證、敷衍作證。
2、證人害怕遭到當(dāng)事人打擊、報(bào)復(fù)。特別是“黑惡勢力”為霸一方，鄉(xiāng)霸、地霸、村霸比較嚴(yán)重的地方，證人出于作證會招至不利方當(dāng)事人怨恨、報(bào)復(fù)，甚至使自己及家屬的人身、財(cái)產(chǎn)、前途遭到不測的自我保護(hù)意識，不敢出庭作證。
3、證人怕耽誤時(shí)間，影響自己事務(wù)。認(rèn)為作證對自己沒有好處，且出庭的有關(guān)費(fèi)用無法列支，既浪費(fèi)了自己的時(shí)間、精力，又直接損害了自己的經(jīng)濟(jì)利益，甚至可能有損于自己的身份和形象。
4、證人與案件處理結(jié)果有一定利害關(guān)系；或與一方當(dāng)事人有親屬、朋友、同事等親情、人情關(guān)系，如實(shí)作證對其不利；或與一方當(dāng)事人有過節(jié)，如實(shí)作證對其有利；或因當(dāng)事人利誘，賄買而抱有饒幸心理等原因，而不愿作證或作偽證。
(二)立法方面的原因：證人制度立法內(nèi)容的不完善是造成證人拒不作證、拒不出庭作證和作偽證的最主要、最直接的原因④。
1、立法內(nèi)容過于籠統(tǒng)、缺乏嚴(yán)謹(jǐn)?shù)目茖W(xué)性。民事訴訟法第70條規(guī)定“凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證”。這一條款過于原則。其一，承認(rèn)單位具有同自然人一樣的作證資格，這并不符合證人的自然要求。實(shí)踐中，單位證人往往只提供蓋有單位印章的一份書面證言，其證據(jù)效力難以把握，一旦出現(xiàn)偽造，其責(zé)任也難以追究。其二，對證人出庭的方式，作證的程序規(guī)則等，都未加以全面的設(shè)置和規(guī)范，使得證人出庭履行義務(wù)的可操作性大打折扣。其三，沒有規(guī)定證人不履行作證義務(wù)的相應(yīng)的法律責(zé)任。即未規(guī)定無正當(dāng)理由拒絕出庭作證的法律責(zé)任。這無異于說明證人違反了該法定義務(wù)并不產(chǎn)生任何法律后果，也無需承擔(dān)任何法律責(zé)任，致使證人出庭作證的義務(wù)條款形同虛設(shè)。
2、立法內(nèi)容的不明確或相互矛盾。民事訴訟法規(guī)定，凡是了解案件真實(shí)情況的人均有作證的義務(wù)，未排除證人與當(dāng)事人有否親屬、利害關(guān)系以及從事的職業(yè)問題。這一方面與特種行業(yè)，如《律師法》《公證暫行條例》規(guī)定的律師及公證員的保密義務(wù)相互矛盾；另一方面直接沖擊了傳統(tǒng)的親情倫理關(guān)系理念，使得證人作證與否無所適從，顯然與立法本意相違背。再如：民事訴訟法未對“確有困難不能出庭”的具體情況作出明確界定，以致于司法實(shí)踐中隨意擴(kuò)大“確有困難”的適用范圍，使得一些本應(yīng)該出庭或可以出庭的證人推托困難而不出庭，只好以書面證言代替口頭證言，以證據(jù)出示代替當(dāng)庭質(zhì)證。
3、立法內(nèi)容中證人權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡。民事訴訟法特別強(qiáng)調(diào)證人的作證義務(wù)，而對證人應(yīng)享有的權(quán)利未予重視。如因出庭作證所支付的費(fèi)用和造成其正常收入的減少等經(jīng)濟(jì)損失的補(bǔ)償問題；如因作證引發(fā)其本人及親屬人身安全、財(cái)產(chǎn)安全的保障問題，均沒有任何法律規(guī)定。這必然導(dǎo)致證人經(jīng)濟(jì)上不堪重負(fù)，思想上也顧慮重重，只好選擇不作證或不出庭作證。
(三)執(zhí)法方面的原因：審判人員執(zhí)法過程中思想上的疏忽，工作上的懈怠，使得現(xiàn)有證人制度在具體實(shí)施中落實(shí)不到位，打擊了證人作證的積極性和主動(dòng)性，成為證人拒不作證的又一原因。
1、審判人員對證人拒不作證或作偽證行為危害性認(rèn)識不足。對證人拒不作證或作偽證的現(xiàn)象聽之任之，未采取相應(yīng)的措施加以制止或處罰，致使作不作證無所謂，作假證也沒有法律責(zé)任的錯(cuò)誤認(rèn)識滋生。
2、證人因出庭作證而支出的交通費(fèi)、住宿費(fèi)、伙食費(fèi)、誤工損失費(fèi)等補(bǔ)償落實(shí)不到位，雖然《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》第二條第二款規(guī)定證人費(fèi)用……，應(yīng)由法院向當(dāng)事人收取后，再支付給證人。但實(shí)踐中，由于操作麻煩，且數(shù)額界定不明確，一般均沒有落實(shí)。使得證人出庭作證支出的實(shí)際費(fèi)用和經(jīng)濟(jì)損失得不到補(bǔ)償，以致不愿出庭作證。
3、對證人因作證遭受打擊、報(bào)復(fù)、陷害的行為處理不力。一些證人因作證，其本人及親屬的人身安全、財(cái)產(chǎn)安全等合法權(quán)益受到了損害無法得到及時(shí)、有效的處理，造成社會負(fù)面影響。
二、解決問題的幾點(diǎn)思考
綜上所述，導(dǎo)致證人不出庭作證或作偽證現(xiàn)象的普遍存在，是多種社會因素綜合作用的結(jié)果。既有證人自身素質(zhì)和社會環(huán)境的問題，又有立法環(huán)節(jié)上的不完善，執(zhí)法環(huán)節(jié)的不嚴(yán)肅。這不僅影響到具體案件審理的結(jié)果，影響了審判效率、辦案質(zhì)量的提高，而且妨礙了民事審判方式改革的進(jìn)程。因此，解決問題的根本途徑除了努力營造證人作證的社會環(huán)境，使證人作證的觀念深入人心，如實(shí)作證、出庭作證成為人們的自覺行動(dòng)外，關(guān)鍵還必須從立法和執(zhí)法上完善證人制度，以期最終實(shí)現(xiàn)證人證言的證據(jù)功能和價(jià)值。
(一)關(guān)于完善證人適格條件的幾點(diǎn)探討
證人適格是解決什么樣的人有資格作為證人的問題。從上文的分析中，筆者認(rèn)為對證人適格問題應(yīng)作以下修改與完善。
1、應(yīng)刪除單位作為證人的主體資格⑤。雖然承認(rèn)單位證言資格可以擴(kuò)大證據(jù)資源，但單位證言它必須借助特定自然人對案件事實(shí)的感知所作的陳述，而單位本身的作證方式，證言效力在實(shí)踐中難以統(tǒng)一把握，且《刑法》第306條規(guī)定，偽證罪的主體只能是自然人，若單位作偽證，難以追究相應(yīng)的法律責(zé)任，因此，該主體資格應(yīng)予以刪除。
2、應(yīng)賦予證人免除作證義務(wù)的權(quán)利。即在特殊情況下，賦予知道案件情況的人，有免除作證的權(quán)利。臺灣民事訴訟法規(guī)定，證人在五種情況下，可以拒絕作證⑥。根據(jù)我國實(shí)際，可包括與當(dāng)事人有近親屬關(guān)系的證人和具有特殊職業(yè)身份的證人。如律師。這樣一來，既可以減少證人拒證、偽證現(xiàn)象的發(fā)生，減少審查判斷取舍證人證言真實(shí)性的難度，促使證人作證制度更趨公正、合理，又可以確保親情倫理關(guān)系的穩(wěn)固和對特殊職業(yè)信任的增強(qiáng)。
3、應(yīng)嚴(yán)格限制證人庭下作證的范圍和條件。證人出庭是證人作證的主要形式，而庭下作證，即證人提交書面證言只是在證人確有特殊原因無法到庭的情況下采取的補(bǔ)救措施。因此證人提交書面證言應(yīng)予嚴(yán)格限制。其一應(yīng)將“確有困難”修改為“確有正當(dāng)理由”為妥，主要界定在以下幾種情況：①具備作證條件的未成年人，但在法庭上作證可能不利于其身心健康。②路途特別遙遠(yuǎn)，交通不便或費(fèi)用高昂的，如出國短期不回來的。③開庭期間患有嚴(yán)重疾病或因年邁體弱、殘疾而行為極為不便的。④發(fā)生自然災(zāi)害、意外事件等不可抗力的。⑤開庭時(shí)證人已經(jīng)死亡，或下落不明，或通訊地址不詳，無法傳喚的。其二應(yīng)嚴(yán)格掌握“確有正當(dāng)理由不能出庭”和“經(jīng)人民法院許可”兩個(gè)條件。
4、應(yīng)修改自然人作證的適格標(biāo)準(zhǔn)。法律規(guī)定“不能正確表達(dá)意志的人不能作證”，即說明正確表達(dá)意志是自然人作證的適格標(biāo)準(zhǔn)。而實(shí)踐中，如何審查證人對案件事實(shí)的辨別能力、表達(dá)能力；如何認(rèn)定不同證人，特別是年幼的，有精神障礙的證人證言效力，法律尚沒有具體的標(biāo)準(zhǔn)。因此，該部分法律內(nèi)容應(yīng)修改，而確定民事行為能力作為自然人作證資格的標(biāo)準(zhǔn)。即有完全民事行為能力人有獨(dú)立作證的資格，無民事行為能力人則無作證資格，限制民事行為能力人可以在與其年齡，精神狀況和智力程度等相適應(yīng)的范圍內(nèi)履行作證義務(wù)。
(二)關(guān)于保障證人出庭作證的幾項(xiàng)措施
1、明確證人無正當(dāng)理由不出庭作證的強(qiáng)制措施和法律責(zé)任。沒有國家強(qiáng)制力保障的法律條款是形同虛設(shè)的。證人出庭作證是一項(xiàng)強(qiáng)制性的法律義務(wù)，我國法律卻未規(guī)定無正當(dāng)理由不出庭作證的強(qiáng)制措施及相應(yīng)的法律責(zé)任。這是立法上的又一盲點(diǎn)。借鑒外國立法，如英國對無正當(dāng)理由拒不到庭的證人，可以逮捕，必要時(shí)，可處以藐視法庭罪；日本也規(guī)定了法院可以命令其負(fù)擔(dān)因此而發(fā)生的訴訟費(fèi)用并處以5000元以下罰款，并可追究刑事責(zé)任，判處包括罰金、拘留在內(nèi)的刑罰，必要時(shí)，法院還可命令拘提證人（第277-278條）⑦。因此，結(jié)合我國司法實(shí)踐的現(xiàn)實(shí)狀況和國際訴訟立法走勢，可作如下修改和增置：其一，對必須到庭的證人應(yīng)改變用通知的形式，而采用傳票傳喚，對兩次傳喚不到庭的證人，增設(shè)適用拘傳傳喚的條款。從而體現(xiàn)證人出庭作證是以國家強(qiáng)制力作保障的一項(xiàng)法定義務(wù)。其二，對拒不出庭作證給訴訟活動(dòng)造成嚴(yán)重后果的行為由法律或司法解釋明確可予以罰款、司法拘留；情節(jié)特別惡劣或后果特別嚴(yán)重的，可以妨害司法罪科處刑罰。
2、完善證人及其近親屬人身和財(cái)產(chǎn)安全的保障措施。民事訴訟法第102條第四項(xiàng)規(guī)定“對司法工作人員、訴訟參加人、證人……，進(jìn)行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報(bào)復(fù)的”“人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。一者，報(bào)復(fù)者往往不僅僅針對證人本身，還會針對其近親屬；不僅僅針對其人身權(quán)益，還會針對其財(cái)產(chǎn)權(quán)益，立法上主體與對象的特定性，給報(bào)復(fù)者留下可乘之機(jī)，也造成證人自我保護(hù)上的防不勝防。正所謂明槍易躲，暗箭難防。二者，打擊報(bào)復(fù)行為往往發(fā)生于案件審理，甚至執(zhí)行程序終結(jié)之后。其事后性使得執(zhí)法人員因情節(jié)不好認(rèn)定或者怕惹麻煩，以致于對侵害證人人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的違法犯罪行為認(rèn)識不夠，打擊不力。因此，一方面立法上要明確規(guī)定對證人因出庭作證產(chǎn)生其本人及近親屬的人身和財(cái)產(chǎn)安全的保護(hù)條款，還包括事后保護(hù)和事前保護(hù)。另一方面，執(zhí)法人員要從思想根源上提高對證人遭報(bào)復(fù)打擊的認(rèn)識，從業(yè)務(wù)素質(zhì)上提高執(zhí)法水平，嚴(yán)肅執(zhí)法，及時(shí)，快速從嚴(yán)懲處打擊報(bào)復(fù)證人的違法行為，從根本上消除證人的思想顧慮和后顧之憂。
3、完善證人出庭作證支出費(fèi)用及經(jīng)濟(jì)損失的補(bǔ)償制度。雖然我國法律尚未規(guī)定證人求償制度，但是，根據(jù)《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》的規(guī)定，借鑒國外立法例，可以看出對證人出庭前后所作的準(zhǔn)備，支付的費(fèi)用及造成的經(jīng)濟(jì)損失給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償是應(yīng)該的，也是必需的。因此，一方面，建議立法建立證人求償制度，可先對證人的誤工損失、交通費(fèi)、生活費(fèi)、住宿費(fèi)等屬訴訟費(fèi)用范疇的這些費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)，預(yù)交方式和負(fù)擔(dān)作出具體規(guī)定，后逐步擴(kuò)大并規(guī)范證人出庭前后所作準(zhǔn)備的費(fèi)用及其他實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失的補(bǔ)償范圍。另一方面，鑒于當(dāng)前的司法實(shí)踐之需，可在證人出庭作證時(shí)，由法院告知其向法庭申報(bào)具體費(fèi)用，經(jīng)核實(shí)后，根據(jù)該證據(jù)采納情況分別處理：即若該證人證言屬對案件真實(shí)陳述，可作定案依據(jù)，該費(fèi)用由敗訴方負(fù)擔(dān)；若該證人證言與案件事實(shí)無關(guān)，不被采納，該費(fèi)用由舉證的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)；若證人出庭不作證或作虛假證明，該費(fèi)用除由其本人自行負(fù)擔(dān)外，還根據(jù)情節(jié)輕重，依照作偽證的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)法律責(zé)任。
(三)關(guān)于防治證人作偽證的幾點(diǎn)建議
出庭作證是證人的一項(xiàng)法定義務(wù)，而如實(shí)作證更是國家法律對證人作證的一項(xiàng)最基本的要求。作偽證的社會危害性比不出庭作證更為嚴(yán)重。一是其主觀上是故意的，無視于國家法律的嚴(yán)肅性，且有損害一方當(dāng)事人合法權(quán)益的惡意；二是客觀上混淆了黑白，顛倒了事實(shí)真相，從而增大了法官認(rèn)證的難度，擾亂了審判秩序，容易導(dǎo)致錯(cuò)判、誤判。因此必須予以高度重視，并嚴(yán)厲打擊。
1、嚴(yán)格庭審程序，實(shí)現(xiàn)以程序公開、公正確保證人不作偽證。其一，應(yīng)嚴(yán)格審查證人的資格身份，審查其基本情況，其與案件當(dāng)事人之間或案件結(jié)果所存在的關(guān)系，審查其作證能力，作證資格，防止不適格證人的證言材料成為定案依據(jù)。其二，應(yīng)告知證人訴訟權(quán)利與義務(wù)，以及作偽證的法律責(zé)任，要求其宣誓或具結(jié)不作偽證。其三，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行公開質(zhì)證程序⑧。出庭作證的證人必須分別接受雙方當(dāng)事人及辯護(hù)人的質(zhì)疑，從而達(dá)到去偽存真的訴訟目的。其四，應(yīng)堅(jiān)持公開認(rèn)證。這里主要講一下證人不到庭的書面證言認(rèn)證問題。若證人無法定理由而拒不到庭，其提供的書面證言一般不能作為定案依據(jù)；若證人有正當(dāng)理由，經(jīng)法庭準(zhǔn)許不到庭，其提供的書面證言，經(jīng)雙方當(dāng)事人質(zhì)證，無異議的，可以作為定案依據(jù)；若一方當(dāng)事人提出異議，根據(jù)其是否有充分證據(jù)證明該證言不能成立而區(qū)別處理。
2、建立證人宣誓或具結(jié)不作偽證的制度。宣誓或具結(jié)不作偽證是指證人在依法出庭時(shí)，向法庭保證對案件事實(shí)不作虛假陳述，不提供虛假證據(jù)，否則將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。我國民事訴訟法尚未對證人出庭作證宣誓或具結(jié)不作偽證的形式作出規(guī)定，但在司法實(shí)踐中，有些法院已經(jīng)試行證人宣誓制度，或具結(jié)不作偽證制度，并取得良好成效。一方面約束了證人作證義務(wù)，強(qiáng)化證人的責(zé)任心和義務(wù)感，如實(shí)作證，有效地減少偽證和證言反復(fù)現(xiàn)象的發(fā)生；另一方面，嚴(yán)肅法庭審理秩序，體現(xiàn)了法庭的莊嚴(yán)和法律的權(quán)威，對證人作偽證起到法律震懾作用。因此，建議建立證人宣誓或具結(jié)不作偽證的制度⑨。其形式可為：由證人當(dāng)庭宣讀誓詞，并在宣誓詞或具結(jié)書上簽名或蓋章。誓詞內(nèi)容可為：我宣誓，今天在莊嚴(yán)的法庭上作證，將忠實(shí)履行法律規(guī)定的作證義務(wù)，如實(shí)陳述，接受法官詢問，當(dāng)事人發(fā)問和質(zhì)證，不作任何偽證，如有違反，愿依法接受法庭的處罰和制裁。宣誓人×××。
3、完善證人偽證懲罰制度。民事訴訟法第102條規(guī)定對偽證行為可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。這是處罰偽證的法律依據(jù)。但這一條款過于籠統(tǒng)，尚欠明確與具體，致使可操作性差。其一，沒有認(rèn)定偽證行為情節(jié)的標(biāo)準(zhǔn)；沒有區(qū)分庭審前、中、后偽證行為的性質(zhì)；沒有考慮偽證危害后果的情節(jié)等。其二，該條款規(guī)定“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”，而刑法規(guī)定的證人偽證行為明確界定在刑事訴訟中，使得上述規(guī)定成為一紙空文。其三，司法實(shí)踐中，通常把偽證行為指向當(dāng)事人，而非證人，且執(zhí)法中適用不多，不足以對證人偽證行為形成足夠的威懾。因此，有必要在實(shí)踐的基礎(chǔ)上對偽證行為的具體特點(diǎn)，表現(xiàn)形式加以總結(jié)，并通過立法或司法解釋對懲罰偽證行為作出具體規(guī)定，以利于司法機(jī)關(guān)有效的打擊偽證行為，維護(hù)正當(dāng)司法秩序。
注 釋：
①參見齊樹潔主編《民事程序法》 廈門大學(xué)出版社 2000年10月版 第117-118頁
②參見王茂華、鄧運(yùn)日《試述民事訴訟的直接言詞原則》 載于《福建審判》1998年第3期。
③參見《人民法院五年改革綱要》第11條。
④參見李永光、趙素君《證人出庭作證難的成因、危害及對策》 載于《人民司法》1994年第6期。
⑤對此學(xué)術(shù)界看法并不統(tǒng)一。持應(yīng)刪除觀點(diǎn)的可參見：畢玉謙《民事證據(jù)法及其程序功能》 法律出版社 1997年版第57頁；齊樹潔主編《民事司法改革研究》 廈門大學(xué)出版社 2000年10月版；張淑蘭主編《民事訴訟法學(xué)》 中國政法大學(xué)出版社 1999年3月版第229頁。持相反觀點(diǎn)的可參見：江偉主編《民事訴訟法教程》 中國政法大學(xué)出版社 1999年2月版第146頁；陳桂明主編《民事訴訟法通論》中國政法大學(xué)出版社 1999年11月版第142頁。
⑥參見齊樹潔主編《民事程序法》 廈門大學(xué)出版社 2000年10月版第129頁。具體表述為：①證人為當(dāng)事人的配偶、前配偶、未婚配偶或四親等內(nèi)血親、三親等內(nèi)姻親或曾有此親屬關(guān)系的；②證人所作證言將對自己或親屬造成財(cái)產(chǎn)上直接損害；③證人所作證言將導(dǎo)致自己或親屬受刑事追訴或受到恥辱；④證人就其職務(wù)或業(yè)務(wù)上有保守秘密義務(wù)的事項(xiàng)；⑤證人作證將泄露其技術(shù)或職業(yè)上秘密的。
⑦參見曹書瑜《關(guān)于民事、經(jīng)濟(jì)訴訟中證人拒證與偽證的原因與防治措施》 載于《法律適用》1997年第3期。
⑧參見趙明山《民事訴訟中的偽證防治》 載于《人民司法》1994年第3期。
⑨參見鐘良生《設(shè)立民事訴訟宣誓制度初探》 載于《人民司法》1999年第10期
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