[ 余成善 ]——(2011-5-21) / 已閱13169次
“醫(yī)療損害”的概念、法律責(zé)任與防范
浙江宣盛律師事務(wù)所（324000）余成善
柯城太真路1號(hào)四樓
關(guān)鍵詞：醫(yī)療損害、法律責(zé)任、防范
內(nèi)容提要：《侵權(quán)責(zé)任法》實(shí)施后，筆者提議“醫(yī)療損害”的概念，并論述執(zhí)業(yè)醫(yī)師在診療活動(dòng)中的法律責(zé)任及其防范措施。
“醫(yī)療損害”這一概念，依據(jù)具有權(quán)威的《布萊克法律辭典》的解釋是指“專業(yè)人士的不法行為或技能不合理欠缺�！保ㄗ�1）
又根據(jù)“醫(yī)療損害”百度百科解釋：醫(yī)療損害指因醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的故意或過(guò)失（即醫(yī)療過(guò)錯(cuò)），而對(duì)就醫(yī)患者造成身體上或精神上的損害結(jié)果。
鑒于以上的“醫(yī)療損害”的詞解釋，在執(zhí)業(yè)醫(yī)師的診療活動(dòng)中，應(yīng)除外醫(yī)療必需的損害，即為達(dá)到醫(yī)療服務(wù)的目的而必需實(shí)施或必然會(huì)對(duì)人體器管、組織造成的損害（又稱侵襲性醫(yī)療行為如手術(shù)）；根據(jù)一般的法理解釋，也應(yīng)除外在“醫(yī)療損害”中，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的故意行為所致患者的損害結(jié)果（屬于故意傷害論）。
為避免“專業(yè)人士的不法行為或技能不合理欠缺”的發(fā)生，對(duì)照我國(guó)現(xiàn)行的《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第22條第1款的規(guī)定，醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中，要遵守法律、法規(guī)，遵守技術(shù)操作規(guī)范。在國(guó)務(wù)院頒布的《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第2條也明確規(guī)定，醫(yī)療事故是指醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動(dòng)中，違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)，過(guò)失造成患者人身?yè)p害的事故。
在《侵權(quán)責(zé)任法》第54條規(guī)定，“患者在診療活動(dòng)中受到損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過(guò)錯(cuò)的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任�！庇纱丝磥�(lái)，患者在執(zhí)業(yè)醫(yī)師的診療活動(dòng)中造成的醫(yī)療損害，是實(shí)行過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，應(yīng)承擔(dān)賠償?shù)姆韶?zé)任。
在醫(yī)療實(shí)踐中，如何確定“醫(yī)療損害”是否醫(yī)療服務(wù)所必需，或者技能不合理欠缺，往往會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議。有醫(yī)學(xué)專家、學(xué)者提出了“可允許的范圍內(nèi)”實(shí)施原則。（注2）
下面摘錄“可允許的范圍內(nèi)”判斷的標(biāo)準(zhǔn)，供醫(yī)療機(jī)構(gòu)、執(zhí)業(yè)醫(yī)師在診療活動(dòng)中予以重視：
一、主觀上實(shí)施侵襲性醫(yī)療行為的主體有無(wú)履行注意義務(wù)。即以足夠的謹(jǐn)慎和勤勉高度注意、保護(hù)患者的生命健康權(quán)之利益；有無(wú)確定患者的疾病與健康狀況是否屬于這種侵襲性醫(yī)療行為的適應(yīng)癥；有無(wú)給予患者方充分的說(shuō)明及采用相應(yīng)的預(yù)防危險(xiǎn)結(jié)果發(fā)生的防范措施。
二、客觀上實(shí)施侵襲性醫(yī)療行為的主體在實(shí)施前，有無(wú)認(rèn)真地全面檢查患者身體狀況、確定具體的實(shí)施方案和防范危險(xiǎn)結(jié)果出現(xiàn)的措施，驗(yàn)證實(shí)驗(yàn)儀器、設(shè)備與藥物的性狀。
實(shí)施時(shí)是否嚴(yán)格按照醫(yī)學(xué)規(guī)章制度和治療操作常規(guī)進(jìn)行，實(shí)施手術(shù)過(guò)程中發(fā)現(xiàn)與實(shí)施前診斷不相符合的醫(yī)學(xué)問(wèn)題時(shí)，在無(wú)生命危機(jī)的情況下有無(wú)及時(shí)與患者家屬溝通、說(shuō)明，獲得家屬許可實(shí)施新的變更的傷害侵襲性醫(yī)學(xué)行為。在生命危急時(shí)，應(yīng)當(dāng)即時(shí)（爭(zhēng)分奪秒）搶救，事后告知。
三、醫(yī)學(xué)上實(shí)施侵害與侵襲性醫(yī)療行為的方法和手段是否具有屬于成熟、穩(wěn)定、不具有危險(xiǎn)性，并通常得到醫(yī)學(xué)界認(rèn)可的特點(diǎn)。
對(duì)于實(shí)驗(yàn)研究性、具有傷害與侵襲性的醫(yī)療行為，醫(yī)學(xué)上是嚴(yán)格給予控制的。必須在經(jīng)過(guò)動(dòng)物實(shí)驗(yàn)基礎(chǔ)上取得良好效果，并獲得專門機(jī)構(gòu)與部門的認(rèn)可，才能實(shí)施臨床行為。且在實(shí)施前，必須向患者以書面形式忠實(shí)、全面地告知與說(shuō)明，并獲得患者的理解、簽名同意。
參照“醫(yī)療損害”的概念，客觀上認(rèn)為不存在“專業(yè)人士的不法行為或技能不合理欠缺”，而“造成醫(yī)療損害原因較為復(fù)雜，不少情況下由醫(yī)務(wù)人員承擔(dān)證明責(zé)任也有困難”（注3），如在診療活動(dòng)中，由于患者病情異常或者自身特異性體質(zhì)導(dǎo)致患者出現(xiàn)難以預(yù)料和防范的不良后果的情況（通常稱“醫(yī)療意外”）。此時(shí)可能涉及到“醫(yī)療損害責(zé)任”的司法鑒定，需要聘請(qǐng)有關(guān)醫(yī)學(xué)專家予以評(píng)判，去做出科學(xué)的結(jié)論。
生、老、病、死是人的一生中不可缺或抗拒的規(guī)律，醫(yī)學(xué)也是一門科學(xué)，有許多生命禁區(qū)，醫(yī)學(xué)專家尚不能攻克。在執(zhí)業(yè)醫(yī)師的診療活動(dòng)中，醫(yī)方是掌握醫(yī)療信息的主動(dòng)權(quán)，患方通常比較缺乏醫(yī)學(xué)專業(yè)知識(shí)，在選擇的某種醫(yī)療措施進(jìn)行信息交流時(shí)，要共同做出決策。醫(yī)患雙方在“醫(yī)療損害”的防范上，在對(duì)付疾病的治療目的上是一致的。故筆者認(rèn)為：醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在診療活動(dòng)中除了要履行好對(duì)患者的觀察義務(wù)、高度注意義務(wù)和告知義務(wù)外，還要及時(shí)和患方在出現(xiàn)病情變化特別是致生命危險(xiǎn)時(shí)，尤其要注意溝通和理解，這也許是解決“醫(yī)療損害”糾紛的金鑰匙，供參考。
注1：引自王利明教授在“損失與損害”法理分析時(shí)的講座。
注2：《醫(yī)療事故認(rèn)定與醫(yī)療糾紛處理》，王森波編著，中國(guó)民主法制出版社，2007年7月第一版。
注3：侵權(quán)責(zé)任法草案刪除醫(yī)療損害責(zé)任舉證倒置規(guī)定http://www.sina.com.cn 2009年10月27日18：15新華網(wǎng)
