[ 戚謙 ]——(2011-4-19) / 已閱21778次
�。�1）《中華人民共和國(guó)合同法》第7條訂立合同應(yīng)遵循的基本原則的規(guī)定也是保密協(xié)議應(yīng)該遵循的原則。
�。�2）《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第22條：勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)；第102條：勞動(dòng)者違反本法規(guī)定的條件解除勞動(dòng)合同或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
�。�3）《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定。
�。�4）《中華人民共和國(guó)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第28條關(guān)于對(duì)部分主體保密義務(wù)的規(guī)定。
勞動(dòng)部、科技部、各省市自治區(qū)都為保密協(xié)議的簽定制定頒布了更為詳細(xì)的行政規(guī)章和地方性法規(guī)。
2、 企業(yè)與職工訂立保密協(xié)議應(yīng)注意的問(wèn)題
（1）保密義務(wù)的內(nèi)容
職工對(duì)企業(yè)的保密義務(wù)是基于其對(duì)單位的忠實(shí)義務(wù)的要求，職工對(duì)單位承擔(dān)保密義務(wù)的內(nèi)容包括：（1）保守秘密的義務(wù)；（2）正確使用商業(yè)秘密的義務(wù)；（3）獲得商業(yè)秘密職務(wù)成果及時(shí)匯報(bào)的義務(wù)；（4）不得利用單位的商業(yè)秘密成立自己企業(yè)的義務(wù)（5）不得利用商業(yè)秘密為競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)工作的義務(wù)；（6）妥善保管商業(yè)秘密文件的義務(wù)。職工對(duì)單位的上述義務(wù)不僅是單方面負(fù)有的義務(wù)，而且是默示義務(wù)，即使單位與職工沒(méi)有書(shū)面合同或協(xié)議，職工仍然對(duì)單位商業(yè)秘密負(fù)有上述義務(wù)。
盡管如此，河南成務(wù)律師事務(wù)所的戚謙律師建議，企業(yè)還是應(yīng)當(dāng)與每一個(gè)有可能接觸秘密的職工簽訂保密協(xié)議。這個(gè)協(xié)議可以作為勞動(dòng)合同里的保密條款補(bǔ)充，也可以是一個(gè)單獨(dú)的商業(yè)秘密。
▲（2）對(duì)聘請(qǐng)新職工時(shí)注意對(duì)第三人合同義務(wù)條款的約定。
新雇的職工在協(xié)議中保證在以前的單位未承擔(dān)任何保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，在現(xiàn)單位所使用的知識(shí)技能與原單位無(wú)關(guān)。由于我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定的是惡意（明知）第三人才承擔(dān)責(zé)任，這樣就可以免除用人單位將來(lái)可能產(chǎn)生的責(zé)任�！ �
�。�3）保密補(bǔ)償費(fèi)。法律沒(méi)有規(guī)定，不是必須的，公司根據(jù)實(shí)際情況決定，可以是有償?shù)�，也可以是無(wú)償?shù)�。 �?br>
★（4）一方違約是否直接導(dǎo)致另一方合同義務(wù)解除，可以約定。
（5）違反保密協(xié)議的責(zé)任。雙方應(yīng)該約定清楚的違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
（6）在一定條件下，將商業(yè)秘密防范措施更換為專利防范措施。
由于有些商業(yè)秘密含有知識(shí)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)，所以當(dāng)該商業(yè)秘密屬于能夠申請(qǐng)專利保護(hù)的范圍，就應(yīng)立即交其申請(qǐng)專利保護(hù)，以此增大對(duì)該商業(yè)秘密的保險(xiǎn)系數(shù)。
（7）脫密措施和競(jìng)業(yè)限制只能選其一。
所謂脫密措施，原勞動(dòng)部《關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問(wèn)題的通知》第2項(xiàng)中規(guī)定：用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動(dòng)合同中約定保守商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)時(shí)，可以約定在勞動(dòng)合同終止前或該職工提出解除勞動(dòng)合同后的一定時(shí)間內(nèi)(不超過(guò)6個(gè)月)，調(diào)整其工作崗位，變更勞動(dòng)合同相關(guān)內(nèi)容。采用脫密措施保護(hù)商業(yè)秘密的，可以不向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
所謂競(jìng)業(yè)限制，是指用人單位可以規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或者解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi)（不超過(guò)3年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)。那么，對(duì)于這種情況，用人單位約定競(jìng)業(yè)禁止條款時(shí)，必須向該勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。否則，該條款屬于無(wú)效的。
競(jìng)業(yè)限制協(xié)議(條款)與脫密措施約定有很多相似點(diǎn)和不同點(diǎn)，它們?cè)诒Ｗo(hù)企業(yè)商業(yè)秘密方面起到了關(guān)鍵的作用。那么競(jìng)業(yè)限制與脫密措施能否并用呢？按照目前我國(guó)勞動(dòng)權(quán)利的相關(guān)規(guī)定，設(shè)立競(jìng)業(yè)限制或者脫密措施等，其根本目的不是完全限制勞動(dòng)者的工作自由選擇權(quán)等權(quán)益，而是在恰當(dāng)合理的范圍內(nèi)加以限制，以達(dá)到既保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益，同時(shí)也保護(hù)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的目的，故目前競(jìng)業(yè)限制協(xié)議(條款)和脫密措施是不能并用的。
另外，保密協(xié)議一般應(yīng)在職工正式就業(yè)時(shí)簽訂，在職工就業(yè)過(guò)程中，或離職時(shí)，均應(yīng)補(bǔ)簽。除此之外，針對(duì)不同的情況，還應(yīng)當(dāng)與職工訂立其他一些保密協(xié)議。例如：參加攻關(guān)項(xiàng)目職工的保密協(xié)議，參加技術(shù)引進(jìn)談判的保密協(xié)議等等。對(duì)于關(guān)鍵雇員，還應(yīng)簽定競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。
二、企業(yè)如何采取保密措施維護(hù)商業(yè)秘密
商業(yè)秘密的保密措施是企業(yè)管理水平的一項(xiàng)標(biāo)志，也在實(shí)際中決定商業(yè)秘密界定的關(guān)鍵，從而取得商業(yè)秘密被保護(hù)的權(quán)利基礎(chǔ)。
河南成務(wù)律師事務(wù)所的戚謙律師認(rèn)為：保密措施通常包括建立保密制度、采用保密技術(shù)、采用適當(dāng)?shù)谋Ｃ茉O(shè)施和裝置以及采用其它合理的保密方法，嚴(yán)格控制有權(quán)涉及商業(yè)秘密的人員范圍，明確與商業(yè)秘密有關(guān)的人員，等等。例如：(一)思想教育，召開(kāi)定期的會(huì)議，提醒職工對(duì)企業(yè)秘密保護(hù)的意識(shí)，定期對(duì)職工進(jìn)行保密專門培訓(xùn)，發(fā)放保密手冊(cè)，要求職工對(duì)自己職責(zé)范圍之外的工作不過(guò)多過(guò)問(wèn)等。(二)對(duì)物的管理包括對(duì)要害生產(chǎn)區(qū)域進(jìn)行人員出入的監(jiān)控，對(duì)關(guān)鍵設(shè)備進(jìn)行視線屏蔽，對(duì)文件使用后的收回，對(duì)計(jì)算機(jī)的加密，對(duì)涉及秘密的廢棄物的銷毀等，使職工養(yǎng)成保密的工作習(xí)慣。北京福田汽車公司的保密意識(shí)就很強(qiáng)，禁止參觀者在生產(chǎn)區(qū)攜帶相機(jī)、錄音機(jī)、錄像機(jī)等，甚至連手機(jī)也不許攜帶，因?yàn)榭紤]到有的手機(jī)有拍照功能。(三)對(duì)內(nèi)部員工限制知識(shí)的作業(yè)培訓(xùn)，即僅僅使職工掌握因工作需要而應(yīng)該得到的知識(shí)，又成為need to know。這種背靠背的培訓(xùn)，可以使商業(yè)秘密的全部獲得成為不可能，尤其適用于生產(chǎn)過(guò)程中的低級(jí)技術(shù)工人。例如在生產(chǎn)線上，只告知工人添加劑的添加多少，而不告知其配方原料。對(duì)關(guān)鍵機(jī)器的裝配，采用專人專司某部分、機(jī)器裝配和人力裝配結(jié)合，裝配-拆卸不可逆。對(duì)于高層領(lǐng)導(dǎo)掌握的商業(yè)秘密，也可以采取這種分割管理的方式，以避免一旦掌握全部商業(yè)秘密的人員離職，核心秘密全部泄漏。如對(duì)客戶資料可由某部門負(fù)責(zé)人掌管，而負(fù)責(zé)實(shí)際聯(lián)系客戶的則是另外部門負(fù)責(zé)人；核心技術(shù)分成幾部分，由幾個(gè)人湊在一起才是完整的技術(shù)。當(dāng)然，涉密職工程度不同，可考慮分級(jí)管理。根據(jù)接觸秘密的等級(jí)，對(duì)職工實(shí)行不同的工作管理和報(bào)酬，同時(shí)也加強(qiáng)涉密等級(jí)高的職工泄密責(zé)任。
（一）對(duì)內(nèi)措施
1、成立商業(yè)秘密管理委員會(huì)，負(fù)責(zé)商業(yè)秘密的管理與維護(hù)�！ �
2、建立切實(shí)可行的保密規(guī)章制度，編制保密手冊(cè)。
首先，應(yīng)設(shè)立必要的隔離屏障。如重點(diǎn)車間或科室設(shè)立警示牌及安全檢查人員等。同時(shí)，需制訂員工保密守則，告訴員工應(yīng)遵守哪些規(guī)章制度和負(fù)有怎樣的保密義務(wù)。
★▲員工保密守則須明確的內(nèi)容主要有：
（1）各人的工作區(qū)域、活動(dòng)區(qū)域、限制區(qū)域和禁止區(qū)域。
（2）各人對(duì)自己因工作掌握或了解的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，不打聽(tīng)與自己工作無(wú)關(guān)的業(yè)務(wù)情況或技術(shù)情況；
（3）攜帶單位物品、資料外出的限制；
（4）保密范圍、文件密級(jí)、保密期限的確定及專人管理；
（5）借用或借閱文件、資料的規(guī)定；
（6）科技成果、科研論文對(duì)外發(fā)布、發(fā)表、申請(qǐng)專利的管理；
（7）計(jì)算機(jī)信息防失密措施；
對(duì)某些能接觸商業(yè)秘密核心內(nèi)容的高層研究人員，還必須與其訂立更明確、細(xì)致的保密協(xié)議，具體明確保密的范圍、期限、違約責(zé)任等。
需要提醒的是：保密制度、保密手冊(cè)都應(yīng)向保密義務(wù)人公開(kāi)，以使其了 解到相關(guān)的規(guī)定。
3、對(duì)商業(yè)秘密劃分級(jí)別(如：絕密/機(jī)密/秘密)：密級(jí)的劃分將非常有利于商業(yè)秘密的分級(jí)管理。
4、建立秘密資料標(biāo)簽、存檔管理及復(fù)制、查看、外借制度。
5、建立反泄密機(jī)制：建立宣傳、論文發(fā)表審查制度、建立展覽審查制度、參觀訪問(wèn)團(tuán)接待制度、門衛(wèi)保安、電子報(bào)警及計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全體系、廢品和辦公及工業(yè)垃圾的處理制度等。
6、對(duì)員工進(jìn)行管理，劃定可接觸秘密信息人員名單、簽訂《保密協(xié)議》或《競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議》、對(duì)離職員工進(jìn)行“離職調(diào)查”等。
7、對(duì)員工進(jìn)行商業(yè)秘密法律知識(shí)培訓(xùn)和管理：
（1） 防止無(wú)關(guān)人員接觸秘密信息，劃定可接觸人員名單。
（2）與可能接觸商業(yè)秘密的員工簽訂《保密協(xié)議》等一系列合同。
需注意的是，保密協(xié)議可單獨(dú)簽訂，也可包含在《勞動(dòng)合同》的條款當(dāng)中。
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