[ 高長玉 ]——(2003-1-24) / 已閱34312次
合同與企業(yè)管理
膠州市工商局 高長玉
現(xiàn)在大家都有一個提法，要大力建設(shè)和發(fā)展信用經(jīng)濟(jì)。而信用經(jīng)濟(jì)離不開法制。沒有法制保障的信用是不安全的信用。因此說市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)。在市場經(jīng)濟(jì)活動中，一切市場主體都要遵循一定的規(guī)則，誰違背了這個規(guī)則，誰就應(yīng)當(dāng)受到法律的制裁。
合同作為信用經(jīng)濟(jì)的一部分，在法制的保障下逐漸成為市場行為的重要表現(xiàn)形式。在美國，大大小小的交易絕大部分通過合同的方式進(jìn)行交易。公司之間通過合同進(jìn)行著幾百億美金，甚至是上千億美金的交易，這在美國是很正常的。當(dāng)然，他們的合同交易是在完善的法制環(huán)境下進(jìn)行的。合同的簽訂、履行都有律師參入。在美國，對于上千億美金的交易，律師事務(wù)所按小時收費(fèi)的，一般每小時要收幾百美金，當(dāng)然，高額報酬必須由高質(zhì)量的服務(wù)。
不光是這樣，大量其他的公司業(yè)務(wù)，也是通過合同完成的，包括政府采購、招募公務(wù)員，都是通過合同的形式明確雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
在西方國家，合同的效力在一定程度上高于法律。特別是在過去的年代。大家可能了解莎士比亞的《威尼斯商人》，夏洛克放高利貸給安東尼，合同約定到期安東尼償還不上債務(wù)，必須從其身上割下一磅肉作為償還。這個合同約定在今天的法律看來，肯定是無效的，因?yàn)樗`背了社會良俗。但在當(dāng)時那個年代，法律卻不能認(rèn)定這個合同當(dāng)然無效。因?yàn)楫?dāng)時整個社會崇尚“當(dāng)事人意思自治”。正是基于這種法律思想，西方社會才出現(xiàn)了仲裁制度。從一定意義上將，仲裁制度就是以合同的方式排斥了政府的司法管轄，而由當(dāng)事人選擇民間機(jī)構(gòu)對雙方爭議進(jìn)行裁決。大家可能了解法國的盧梭，他寫過一本《社會契約論》，認(rèn)為政府的法律實(shí)質(zhì)上就是統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者之間的契約，凡是經(jīng)過充分協(xié)商，接近平等的法律，就是良法，就會得到廣大民眾的自覺遵守。
在中國，也有合同效力優(yōu)于法律規(guī)定的地方。比方說協(xié)議管轄。人們在簽訂合同的同時，可以在合同中約定在出現(xiàn)爭議時選擇某個法院管轄，當(dāng)然這種管轄的選擇不能違背訴訟法中專屬管轄和級別管轄的強(qiáng)制性規(guī)定，不能認(rèn)為一個標(biāo)的額很小的合同糾紛案件而去選擇最高人民法院管轄，這顯然是不現(xiàn)實(shí)的。
在座的都是公司的投資人，也是企業(yè)的管理者。作為投資者，必然要想方設(shè)法保護(hù)自己的投資權(quán)益和追求最大的收益。作為管理者，必然想施展自己的管理才能，讓企業(yè)的員工人盡其才，為企業(yè)效力。雖然經(jīng)營企業(yè)的理念和方法每人各不相同，但是有一點(diǎn)是可以肯定的，這就是你在經(jīng)營管理中離不開合同。
今天這個講座，我打算從三個方面向大家介紹一點(diǎn)有關(guān)合同的知識。一、合同在企業(yè)管理中的作用。二、介紹幾種合同權(quán)利。三、簽訂和履行合同時應(yīng)注意的幾個問題。
合同在企業(yè)管理中的作用
一、以出資協(xié)議、企業(yè)章程的形式明確投資者的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
興辦企業(yè)，除了個人獨(dú)資外，只要是與他人一起出資興辦企業(yè)，不管是合伙還是合資，都要簽訂一份出資協(xié)議，對雙方的出資份額、比例、管理權(quán)限、盈虧分擔(dān)、企業(yè)終止后財產(chǎn)分割和債務(wù)分擔(dān)等內(nèi)容做出十分明確的約定。這個協(xié)議如果簽的不好，一旦發(fā)生糾紛，就會難以解決。
企業(yè)章程相當(dāng)于企業(yè)的內(nèi)部憲法。經(jīng)過企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記注冊后，就發(fā)生高于其他私訂協(xié)議的效力。現(xiàn)在有一部分企業(yè)在約定上搞假，有的就是搞給登記機(jī)關(guān)看的，因?yàn)槲覀儸F(xiàn)在公司的注冊資本門檻很高，這當(dāng)然也反映出現(xiàn)行公司法律的滯后，可是也有些人為了獲取登記，想方設(shè)法的找?guī)讉�人冒充股東，或者搞假合資，擬了個假協(xié)議，你出幾十萬，我出幾十萬，又?jǐn)M好了章程，幾個假股東也在章程上簽了字，公司成立了，也賺錢了，過去很好的假股東的突然跳出來，要求分紅、分財產(chǎn)，最后不得不鬧上法庭。法院到公司登記一調(diào)檔，股東們的出資比例和權(quán)利義務(wù)在檔案里規(guī)定得清清楚楚，無法證明股東是假的。就是你費(fèi)盡心思留下了股東是假出資的證據(jù)，官司可能打贏了，卻因?yàn)樵旒俑慵俚怯浂艿叫姓䴔C(jī)關(guān)的處罰，甚至被追究刑事責(zé)任。近幾年來國內(nèi)出現(xiàn)的產(chǎn)權(quán)糾紛案件絕大部分是由于問題出在出資協(xié)議上，希望各位引以為戒。
二、通過勞動合同明確企業(yè)與員工的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
現(xiàn)在企業(yè)經(jīng)理們有一種誤解，認(rèn)為員工一旦簽訂了勞動合同，就成為正式員工了，就應(yīng)當(dāng)?shù)絼趧泳洲k理備案、合同鑒證手續(xù)，還要繳納勞動保險，手續(xù)費(fèi)、費(fèi)用多，因此不愿意簽合同。實(shí)際上這和掩耳盜鈴沒有什么兩樣。因?yàn)槠髽I(yè)與員工的勞動雇用關(guān)系不是因?yàn)殡p方是否簽訂了合同而存在，而是一種法律事實(shí)，只要雙方一方提供勞務(wù)，一方支付報酬，雙方的勞動關(guān)系就建立了。
從另一方面講，由于有《勞動法》的保護(hù)，即使你不簽勞動聘用合同，你的員工照樣可以通過勞動法維護(hù)自己的權(quán)益。相反，作為企業(yè)，由于沒有合同某些條款的保護(hù)，在進(jìn)行內(nèi)部管理時就可能缺少了一些有力的制約措施。比如說跳槽問題、侵犯商業(yè)秘密問題�，F(xiàn)在有不少獵頭公司，專門挖別人的核心人才。你自己好不容易物色、培養(yǎng)了企業(yè)的頂梁柱，委以重任，但他突然第二天不辭而別，給你個措手不及，使企業(yè)陷入困境。每個企業(yè)都由自己的核心秘密，不管是經(jīng)營信息，還是技術(shù)信息，都是你這個企業(yè)保持競爭優(yōu)勢的資本。雖然你采取了種種防范措施，但是卻永遠(yuǎn)無法杜絕你身邊的員工有意或無意將其泄漏出去。如果你的公司出現(xiàn)了上述問題，怎么辦？必須以嚴(yán)格的制度約束員工，而由員工簽字的合同是對其最好的約束。一方面，合同對某些想違約的員工來說是一種震懾，另一方面，對已經(jīng)違約的員工，已經(jīng)簽訂的合同為追究他們的法律責(zé)任提供依據(jù)。
三、合同在企業(yè)外部交往中的作用。企業(yè)在對外經(jīng)濟(jì)交往過程中，離不開合同。合同在這里既作為證據(jù)起到證明雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系存在的作用，又起到了約束雙方的作用。我相信大家對此肯定有比較深刻的理解，由于時間關(guān)系，在此不多講了。
介紹幾種合同權(quán)利
一、追究違約權(quán)和賠償權(quán)。一方違約，另一方有權(quán)追究其違約責(zé)任，遭受損失的，有權(quán)要求對方賠償。這一權(quán)利很好理解，在此不再贅述。
二、撤銷或變更合同權(quán)。因重大誤解訂立的合同；或者在訂立合同時顯失公平的。這兩類合同當(dāng)事人都可以形勢撤銷權(quán)和變更權(quán)。
三、代位權(quán)。因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
四、抗辯權(quán)。1、同時履行抗辯權(quán) 第六十六條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。2、后履行抗辯權(quán) 第六十七條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。3、不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)） 第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
五、撤銷權(quán)。第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
以上五項(xiàng)權(quán)利是所有合同履行中當(dāng)事人可以行使的權(quán)利。當(dāng)然，在不同種類的合同，還有不同的權(quán)利。比如說優(yōu)先權(quán)。在建筑工程承包合同履行中，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。另外，在保管合同、修理合同、加工承攬合同中，還有留置權(quán)等等。
簽訂合同時應(yīng)注意的問題
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