[ 溫躍 ]——(2011-1-17) / 已閱21793次
8、我國(guó)刑法第三百七十五條第１款的罪名為：偽造、變?cè)�、買賣武裝部隊(duì)公文、證件、印章罪；盜竊、搶奪武裝部隊(duì)公文、證件、印章罪；第２款 非法生產(chǎn)、買賣軍用標(biāo)志罪。第1款和第2款均為選擇性罪名。其法條如下：
偽造、變?cè)�、買賣或者盜竊、搶奪武裝部隊(duì)公文、證件、印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑。
非法生產(chǎn)、買賣武裝部隊(duì)制式服裝、車輛號(hào)牌等專用標(biāo)志，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。
單位犯第二款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照該款的規(guī)定處罰。
9、刑法第三百七十五條第2款僅僅設(shè)置了非法生產(chǎn)、買賣軍用標(biāo)志罪，并沒有設(shè)置非法使用軍用標(biāo)志罪。這是一個(gè)立法疏忽嗎？不是！刑法第三百七十五條第1款也僅僅設(shè)置了偽造、變?cè)�、買賣、盜竊、搶奪武裝部隊(duì)公文、證件、印章罪，而沒有設(shè)置非法使用武裝部隊(duì)公文、證件、印章罪。
10、偽造或盜竊了武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志，僅僅是為了滿足個(gè)人藝術(shù)欣賞的需要嗎？顯然不是。偽造或盜竊了武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志都是為了非法使用。既然我國(guó)刑法對(duì)偽造或盜竊了武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志都設(shè)置了相應(yīng)的罪名，為何對(duì)非法使用偽造的武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志和非法使用盜竊來的真實(shí)的武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志不設(shè)置相應(yīng)的罪名呢？是這種非法使用行為沒有社會(huì)危害性嗎？顯然不是。要想理解這個(gè)問題，需要回到刑法罪名設(shè)置的體系來看。
11、刑法二百六十三條搶劫罪規(guī)定：“冒充軍警人員搶劫的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)”。第三百七十二條冒充軍人招搖撞騙罪規(guī)定：“冒充軍人招搖撞騙的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑�！比绾蚊俺滠娋藛T搶劫和如何冒充軍人招搖撞騙呢？顯然要非法使用偽造的武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志和非法使用盜竊來的真實(shí)的武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志。由此可見，刑法不規(guī)定非法使用偽造的武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志和非法使用盜竊來的真實(shí)的武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志的行為為獨(dú)立的罪名，是因?yàn)榭紤]到這種非法使用的行為觸犯了其它罪名，就根據(jù)其觸犯的罪名定罪。如果非法使用偽造的武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志來騙取他人錢財(cái)，如何定罪呢？這里涉及兩個(gè)罪名：冒充軍人招搖撞騙罪和詐騙罪。
12、放入刑法分則第七章危害國(guó)防利益罪的“ 第３７２條 冒充軍人招搖撞騙罪”，其侵犯的客體是軍隊(duì)的威信及其正�；顒�(dòng)，而放入刑法分則第五章侵犯財(cái)產(chǎn)罪的“第２６６條 詐騙罪”，其侵犯的客體是公私財(cái)產(chǎn)權(quán)。詐騙罪的犯罪目的，是希望非法占有公私財(cái)物；而冒充軍人招搖撞騙罪的犯罪目的，是追求非法利益，其內(nèi)容較詐騙罪的目的廣泛一些，它可以包括非法占有公私財(cái)物，也可以包括其他非法利益，其嚴(yán)重的社會(huì)危害性，首先和集中地表現(xiàn)為由特定的犯罪手段所決定的對(duì)武裝力量的威信和正常活動(dòng)的破壞。如冒充軍人騙取組織、單位信任，撈取政治資本，如榮譽(yù)、職務(wù)等；冒充軍人身份騙取他人愛情，與之結(jié)婚甚或玩弄婦女等。在行為人冒充軍人的身份或職稱去騙取財(cái)物的情況下，一個(gè)行為同時(shí)觸犯了兩個(gè)罪名，屬于想象競(jìng)合犯。處理想象競(jìng)合犯的案件應(yīng)當(dāng)按照從一重罪斷的原則：在騙取財(cái)物不達(dá)數(shù)額巨大的情況下，詐騙罪在犯罪構(gòu)成上有數(shù)額較大的條件限制，法定最高刑是三年以下有期徒刑；而冒充軍人招搖撞騙罪在構(gòu)成上無數(shù)額較大的限制，其法定最高刑是l0年有期徒刑。顯甫易見，后者重于前者，因此這時(shí)應(yīng)以冒充軍人招搖撞騙罪定罪；如果達(dá)到數(shù)額巨大的情況，詐騙罪則是三年以上10年以下有期徒刑，如果是情節(jié)特別嚴(yán)重的，最高可達(dá)無期徒刑，顯然詐騙罪重于冒充軍人招搖撞騙罪。因此，在冒充軍人騙取財(cái)物數(shù)額巨大的情況下，這種犯罪行為已不再能為冒充軍人招搖撞騙罪所包括，而應(yīng)適用數(shù)罪從一重罪處斷的原則，以詐騙罪定罪量刑。如果非法使用偽造的武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志來偷逃稅款呢？按照刑法理論，應(yīng)該定偷稅罪。由此可見，97刑法沒有規(guī)定非法使用偽造的武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志和非法使用盜竊來的真實(shí)的武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志的行為為獨(dú)立的罪名，并不代表“非法使用”行為沒有社會(huì)危害性，而是主張根據(jù)“非法使用”行為觸犯的其它罪名而定罪。
13、法釋〔2002〕9號(hào)司法解釋第三條實(shí)在是脫褲子放屁，多此一舉。因?yàn)榧词箾]有第三條，在司法實(shí)務(wù)中，各地法院也會(huì)根據(jù)“非法使用”偽造的武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志和非法使用盜竊來的真實(shí)的武裝部隊(duì)公文、證件、印章或軍用標(biāo)志的行為觸犯的其他罪名而給被告人定罪。當(dāng)然，作為最高法院的司法解釋，針對(duì)當(dāng)今社會(huì)上廣泛存在的偽造、變?cè)臁⒈I竊的武裝部隊(duì)車輛號(hào)牌不繳或者少繳應(yīng)納的車輛購(gòu)置稅、車輛使用稅等稅款和騙免養(yǎng)路費(fèi)、通行費(fèi)等各種規(guī)費(fèi)的情況，明確按照偷稅罪和詐騙罪處理，也未嘗不可。因?yàn)檫@樣能夠防止下級(jí)法院在定罪上吃不準(zhǔn)。但最高法院在這里并沒有對(duì)刑法三百七十五條類推或擴(kuò)大解釋，而是根據(jù)刑法理論和刑法體系做了適用上的細(xì)化、明確而已。換句話說，即使法釋〔2002〕9號(hào)司法解釋因刑法修正案七而部分失效，但其第三條因其依據(jù)的刑法理論和刑法體系并沒有改變，所以該司法解釋的第三條仍然有效。
14、刑法修正案七究竟如何改變刑法第三百七十五條的呢？下面我們看看刑法修正案七相關(guān)條款：
刑法修正案七第十二條：將刑法第三百七十五條第二款修改為：“非法生產(chǎn)、買賣武裝部隊(duì)制式服裝，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金�！痹黾右豢钭鳛榈谌睿骸皞卧臁⒈I竊、買賣或者非法提供、使用武裝部隊(duì)車輛號(hào)牌等專用標(biāo)志，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。”
15、刑法修正案七創(chuàng)設(shè)了一個(gè)罪名：非法使用軍用標(biāo)志罪。為何創(chuàng)設(shè)這個(gè)罪名呢？關(guān)于《中華人民共和國(guó)刑法修正案(七)(草案)》的說明：“中央軍委法制局提出，近年來，盜竊、出租、非法使用軍隊(duì)車輛號(hào)牌的情況時(shí)有發(fā)生，擾亂社會(huì)管理秩序，損害軍隊(duì)形象和聲譽(yù)，影響部隊(duì)?wèi)?zhàn)備訓(xùn)練等工作的正常進(jìn)行。對(duì)這類情節(jié)嚴(yán)重的行為，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。經(jīng)同有關(guān)部門研究，建議在刑法第三百七十五條第二款中規(guī)定的犯罪行為中，增加盜竊、非法提供或使用武裝部隊(duì)車輛號(hào)牌等專用標(biāo)志的情形�！� 全國(guó)人大常委會(huì)法工委刑法室副主任黃太云說：“非法使用軍車號(hào)牌的人逃避繳納稅費(fèi)同樣會(huì)給國(guó)家造成損失，上道路違章行駛同樣給人民生命財(cái)產(chǎn)安全造成的威脅，同樣會(huì)對(duì)部隊(duì)形象聲譽(yù)造成損害，其社會(huì)危害性也是顯而易見的�！�
16、由上可見，刑法修正案七對(duì)于放入刑法分則第七章危害國(guó)防利益罪的刑法第三百七十五條第二款的修改，其規(guī)定非法使用軍用標(biāo)志罪的目的主要是非法使用軍隊(duì)車輛號(hào)牌等標(biāo)志擾亂社會(huì)管理秩序，損害軍隊(duì)形象和聲譽(yù)，影響部隊(duì)?wèi)?zhàn)備訓(xùn)練等工作的正常進(jìn)行。因?yàn)檫@種行為危害了國(guó)防利益而增加此罪名，而不主要是非法占有公私財(cái)產(chǎn)權(quán)，這點(diǎn)從刑法修正案的“情節(jié)嚴(yán)重”的表述上可以印證，而不用侵犯財(cái)產(chǎn)罪中常用的數(shù)額較大、數(shù)額巨大等表述。換句話說，即使你非法使用軍用標(biāo)志而沒有騙取他人錢財(cái)，也構(gòu)成非法使用軍用標(biāo)志罪。
17、在刑法修正案七出臺(tái)后，如果你非法使用軍用標(biāo)志騙取他人財(cái)產(chǎn)如何處理呢？根據(jù)刑法理論，構(gòu)成想象競(jìng)合犯。想象競(jìng)合犯其構(gòu)成要件：一、是一行為，二、是觸犯數(shù)個(gè)罪名。非法使用軍用標(biāo)志騙取他人財(cái)產(chǎn)行為觸犯的罪名有：非法使用軍用標(biāo)志罪、冒充軍人招搖撞騙罪和詐騙罪。想象競(jìng)合犯在很多國(guó)家均由刑事立法明文加以規(guī)定，我國(guó)刑法雖對(duì)其未加規(guī)定，但想象競(jìng)合犯在司法實(shí)踐中均按照刑法理論進(jìn)行處理：從一重罪處罰，不數(shù)罪并罰。
18、河南省禹州市農(nóng)民時(shí)建鋒在購(gòu)買兩輛貨車后，又買下兩副假軍用車牌經(jīng)營(yíng)運(yùn)送沙石業(yè)務(wù)。8個(gè)月時(shí)間里，兩車免費(fèi)通行高速公路2361次，如果真的騙免通行費(fèi)368萬余元，是否構(gòu)成詐騙罪呢？詐騙罪（刑法第266條）是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。農(nóng)民時(shí)建鋒在購(gòu)買兩輛貨車后，購(gòu)買了兩套假軍用車牌“WJ19-30055”、“WJ19-30056”，還購(gòu)置了假軍裝、假軍車行駛證、駕駛證等物品冒充軍人和軍車是否屬于詐騙罪的構(gòu)成要件“虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相”呢？這點(diǎn)好像沒有爭(zhēng)議。
19、有爭(zhēng)議的是騙免通行費(fèi)是否屬于非法騙取他人財(cái)物。有學(xué)者認(rèn)為：詐騙罪行為人通過詐騙手段騙取公私財(cái)物并占為己有，屬于“增加利益”的行為，而偷逃過路費(fèi)則是屬于“減少支出”的行為，與主動(dòng)詐取行為存在一定區(qū)別。
20、河南中原高速公路股份有限公司投資建設(shè)了公路，為過往車輛提供有償通行服務(wù)，你享受了通行服務(wù)，卻用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法不付費(fèi)用，是否非法占有了別人的財(cái)物？對(duì)于河南中原高速公路股份有限公司來說，其資產(chǎn)體現(xiàn)在修建的公路提供的通行服務(wù)上，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法不付費(fèi)用使得河南中原高速公路股份有限公司收益減少，其減少的部分是否被你通過用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法非法占有了？
21、我認(rèn)為 河南省禹州市農(nóng)民時(shí)建鋒在購(gòu)買兩輛貨車后，購(gòu)置了假軍裝、假軍車行駛證、駕駛證和軍車牌照等物品冒充軍人和軍車騙免通行費(fèi)的行為觸犯了刑法二百六十六條的詐騙罪，同時(shí)還觸犯非法使用軍用標(biāo)志罪、冒充軍人招搖撞騙罪，依據(jù)刑法理論的想象競(jìng)合犯的規(guī)定，擇一重罪定罪處罰，平頂山市中級(jí)人民法院判其構(gòu)成詐騙罪，在法律適用上是正確的。
22、下面討論法院在犯罪數(shù)額上是否查清了？
23、368萬通行費(fèi)是怎么算出來的？記者來到中原高速平頂山分公司，詳細(xì)了解了368萬元通行費(fèi)的來歷。
該公司的統(tǒng)計(jì)顯示，兩車行車路線主要是載貨從下湯收費(fèi)站上高速，到長(zhǎng)葛西收費(fèi)站下高速。在長(zhǎng)葛西收費(fèi)站通行為1172次，逃費(fèi)343.37萬元，平均每次2929.8元；在下湯收費(fèi)站通行1179次，逃費(fèi)23.14萬元，平均每次196.3元。也即是說，平均每次荷重通行費(fèi)為2929.8元，空駛收費(fèi)為196.3元，前者約為后者的15倍。
那么，荷重通行每次近3000元的通行費(fèi)是怎么算出來的？中原高速平頂山分公司總經(jīng)理助理金煜偉說，按照標(biāo)準(zhǔn)，未超過公路承載能力的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是，載貨類汽車基本費(fèi)率是0.11元∕公里，15噸以下及以下部分按基本費(fèi)率計(jì)收，15噸以上部分按0.04元∕公里。超過公路承載能力車輛的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是，超出30%的重量部分暫按基本費(fèi)率收費(fèi)，超過30%以上部分，暫按基本費(fèi)率3倍線性遞增至5倍收費(fèi)，超過100%以上的重量部分按基本費(fèi)率5倍計(jì)算通行費(fèi)。http://newpaper.dahe.cn/dhb/html/2011-01/13/content_451383.htm
24、河南中原高速公路股份有限公司《關(guān)于調(diào)整車輛通行費(fèi)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的公告》三、對(duì)載貨汽車超載運(yùn)輸實(shí)行計(jì)重收費(fèi)繼續(xù)按照河南省發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)、河南省財(cái)政廳、河南省交通廳《關(guān)于對(duì)載貨汽車超載運(yùn)輸實(shí)施計(jì)重收費(fèi)的通知》(豫計(jì)收費(fèi)［2003］1216號(hào))執(zhí)行。計(jì)重收費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)為：對(duì)超載30%以內(nèi)(含30%)的車輛,按規(guī)定的通行費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收；對(duì)超載30%-50%(含50%)的車輛,按規(guī)定的通行費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)50%加收；對(duì)超載50%-100%(含100%)的車輛,按規(guī)定的通行費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)1倍加收；對(duì)超載100%以上的車輛按規(guī)定的通行費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)3倍加收。計(jì)重收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)已在2003年8月29日的《中國(guó)證券報(bào)》上公告。
25、按照中央電視臺(tái)節(jié)目中記者的計(jì)算，如果時(shí)建鋒兩輛貨車不超載，免費(fèi)通行高速公路2361次，騙免通行費(fèi)74萬余元。
因?yàn)槌d了，其騙免通行費(fèi)就高達(dá)368萬元。正是這巨額的368萬元觸動(dòng)了全國(guó)老百姓的平時(shí)對(duì)公路收費(fèi)不太敏感的神經(jīng)，短短的8個(gè)月，辛苦開車每天跑有二三趟，掙有二十多萬元就要支付368萬元的過路費(fèi)。引得中央電視臺(tái)驚呼“收費(fèi)猛于虎”！
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