[ 郭旺生 ]——(2010-12-27) / 已閱9197次
律師思維之判例分析
郭旺生
蘇力說過：“制度以及制度的有效性總是同條件或語境相聯(lián)系的；在一個(gè)地方有效的制度在另一個(gè)地方并不必定有效（當(dāng)然也不必定無效），反之亦然。因此，重要的不是要不要追求事物的普遍性和統(tǒng)一性，而在于首先要發(fā)現(xiàn)事物本身是否真的具備普遍性”。文化傳統(tǒng)，制度因素、政治因素、法治水平等影響。判例法未能成為我國的法律淵源。
判例法雖然并非我國的法律淵源，也不納入審判依據(jù)。但是，優(yōu)秀的判例往往成為影響后續(xù)判決的因素，律師在現(xiàn)行法依據(jù)不明朗的情況下往往會(huì)援引既有判例作為依據(jù)。
其實(shí)，雖然我國不采納判例法作為法律淵源，但在司法實(shí)踐活動(dòng)中，判例已經(jīng)成為法官審判的一個(gè)重要參考。從1985年開始,《最高人民法院公告》刊登經(jīng)過審判委員會(huì)核準(zhǔn)的典型案例,并編輯出版,這些案例對(duì)審判發(fā)揮著一定的指導(dǎo)作用。法院在對(duì)某一件具體案件的處理過程中，要考慮案件被當(dāng)事人提請(qǐng)上級(jí)法院上訴的可能性，因而基層法院的法官會(huì)不自覺的考慮上級(jí)法院的既有判例，尤其在法律規(guī)定不明確或者法律漏洞的情況下，這種判例指引顯得尤為重要。因此，研究和分析判例對(duì)律師來說，是一項(xiàng)不可缺少的法律思維。
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