[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱9342次
何某等訴南通市通業(yè)實(shí)業(yè)有限公司侵犯商業(yè)秘密糾紛案
唐青林
一、案件來(lái)源
江蘇省南通市中級(jí)人民法院（2001）通中民初字第69號(hào)、江蘇省高級(jí)人民法院（2002）蘇民三終字第034號(hào)判決書(shū)。
二、案件要旨
善意第三人是指在主觀上沒(méi)有故意，不知道或不應(yīng)當(dāng)知道非權(quán)利人的違法行為，從非權(quán)利人處獲得或獲取后使用、披露了他人商業(yè)秘密的人，其對(duì)商業(yè)秘密不構(gòu)成侵權(quán)，在支付合理的使用費(fèi)并承擔(dān)保密義務(wù)的前提下，可以在其取得時(shí)確定的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商業(yè)秘密。
三、基本案情
原告通業(yè)公司擁有一批固定的日本客戶，主要從事紡織品外貿(mào)業(yè)務(wù)。因其自身并無(wú)進(jìn)出口經(jīng)營(yíng)權(quán)，故其通常通過(guò)有進(jìn)出口權(quán)的外貿(mào)企業(yè)代理的方式進(jìn)行對(duì)外貿(mào)易。2000年1月，通業(yè)公司與對(duì)外貿(mào)易公司簽訂了一份外貿(mào)代理合同，約定由通業(yè)公司以對(duì)外貿(mào)易公司進(jìn)出口業(yè)務(wù)二部的名義對(duì)外開(kāi)展進(jìn)出口業(yè)務(wù)，通業(yè)公司自主負(fù)責(zé)對(duì)外洽談業(yè)務(wù)、簽訂和履行合同并向外貿(mào)公司交納管理費(fèi)等。為開(kāi)發(fā)客戶，通業(yè)公司曾多次派人參加華交會(huì)、廣交會(huì)，花費(fèi)了一定的人力和財(cái)力。
2000年3月，被告何某進(jìn)入通業(yè)公司工作，2000年10月起擔(dān)任貿(mào)易二部部長(zhǎng)，主要負(fù)責(zé)與龍定、太子織物等日本客戶進(jìn)行紡織品進(jìn)出口貿(mào)易，并向石光商事、佐藤棉業(yè)等日本客商多次郵寄過(guò)貨樣，其中石光商事還向通業(yè)公司發(fā)過(guò)訂單。整個(gè)工作期間，何某掌握了通業(yè)公司大量的客戶名單、行銷計(jì)劃、定價(jià)策略、進(jìn)貨渠道等經(jīng)營(yíng)信息。為了防止泄密，通業(yè)公司于2001年1月與何某簽訂了《勞動(dòng)合同》、《通業(yè)保密合同》，約定何某在任職期間應(yīng)保守商業(yè)秘密且離職后一年內(nèi)不得與其任職期內(nèi)所接觸的客戶發(fā)生貿(mào)易關(guān)系等有關(guān)內(nèi)容。此外，通業(yè)公司還制定了要求員工保守商業(yè)秘密的規(guī)章制度，并多次在全體員工會(huì)議上強(qiáng)調(diào)保守商業(yè)秘密的要求。2001年7月19日，何某因故離開(kāi)通業(yè)公司。
被告張某與何某系夫妻關(guān)系，2000年7月從吉林來(lái)到南通，沒(méi)有固定工作。2001年2月至11，張某以國(guó)際公司、南強(qiáng)集團(tuán)（張某與南強(qiáng)集團(tuán)簽訂外貿(mào)代理協(xié)議書(shū)一份，約定張某使用南強(qiáng)集團(tuán)外貿(mào)經(jīng)營(yíng)部名義對(duì)外簽約經(jīng)營(yíng)以及雙方的權(quán)利義務(wù)事宜）的名義與原告通業(yè)公司的包括太子織物、龍定等五家日本客戶共發(fā)生三十三筆紡織品外貿(mào)業(yè)務(wù)，業(yè)務(wù)總額為358651.94美元。
后通業(yè)公司以何某、張某、南強(qiáng)集團(tuán)侵犯其客戶名單商業(yè)秘密為由向南通市中級(jí)人民法院提起訴訟。
四、法院審理
南通市中級(jí)人民法院認(rèn)為，原告通業(yè)公司所主張的客戶名單除了客戶名稱的列舉外，還包括客戶的需求類型和習(xí)慣、經(jīng)營(yíng)規(guī)律、客戶對(duì)商品價(jià)格的承受能力等，這些都是原告在外貿(mào)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中付出時(shí)間、人力和物力逐步積累起來(lái)的經(jīng)營(yíng)信息，具有特定性，應(yīng)認(rèn)定該客戶名單具有不為公眾所知悉的屬性；且原告為了保護(hù)自己的商業(yè)秘密，先后采取了簽訂保密合同、制定保密制度等方法，這些保密措施應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是適當(dāng)?shù)暮秃侠淼�；同時(shí)，毫無(wú)疑問(wèn)，原告掌握這些客戶名單，會(huì)增加交易機(jī)會(huì)，減少交易費(fèi)用，為其帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益。故原告所主張的客戶名單構(gòu)成法律意義上的商業(yè)秘密。關(guān)于原告提出的八個(gè)日本客戶是否都屬于其客戶名單的問(wèn)題，應(yīng)以他們事實(shí)上有沒(méi)有與原告發(fā)生貿(mào)易往來(lái)為標(biāo)準(zhǔn)加以區(qū)分，凡是與原告有過(guò)交易或原告發(fā)出過(guò)要約的，應(yīng)予認(rèn)定。凡是處于寄送貨樣之類要約邀請(qǐng)而原告又不能證明雙方有任何實(shí)質(zhì)性貿(mào)易接觸的，均不予認(rèn)定。綜上，本案原告所主張的包括太子織物、龍定等五個(gè)日本客戶名單應(yīng)當(dāng)屬于原告的商業(yè)秘密。
被告何某在原告公司任職期間掌握了原告的上述商業(yè)秘密，作為何某之妻的張某出面經(jīng)營(yíng)的絕大部分業(yè)務(wù)品種，及其中五個(gè)日本客戶又與原告的客戶名單具有一致性或相同性。而張某在庭審中又未能提供她所使用的信息是合法獲得或者使用的證據(jù)。故基于何、張二人之間特殊的身份關(guān)系以及張某并沒(méi)有從事過(guò)紡織品外貿(mào)的經(jīng)歷，若無(wú)他人提供有關(guān)經(jīng)營(yíng)信息，其在較短的時(shí)間內(nèi)與龍定等五家日本客戶做成三十三筆業(yè)務(wù)令人難以置信。據(jù)此，足以推定何某實(shí)施了違反保密合同的約定，將原告的商業(yè)秘密披露給張某并允許其使用的侵權(quán)行為，而張某則實(shí)施了使用并允許他人使用原告商業(yè)秘密的侵權(quán)行為。但由于原告沒(méi)有確鑿的證據(jù)證明被告南強(qiáng)集團(tuán)在主觀上對(duì)何某、張某的侵權(quán)行為處于應(yīng)知或明知的狀態(tài)。故南強(qiáng)集團(tuán)以善意第三人身份獲取、使用原告的客戶名單不能視為侵犯商業(yè)秘密。故其不應(yīng)承擔(dān)任何民事責(zé)任。
根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，何某、張某停止侵權(quán)的義務(wù)本不應(yīng)有具體時(shí)間的限制，只要在原告的商業(yè)秘密存續(xù)期間，二人均負(fù)有此項(xiàng)義務(wù)。但原告按照通業(yè)保密合同的有關(guān)約定，僅要求何某、張某在判決生效之日起一年內(nèi)不得采用原告的商業(yè)秘密從事紡織品外貿(mào)業(yè)務(wù)，這種寄希望于通過(guò)時(shí)間的間隔來(lái)斷絕被告與其客戶貿(mào)易關(guān)系的做法，是原告對(duì)其權(quán)利的處分，法院可以準(zhǔn)許。但在一年之后，非因其它原因，原告的客戶名單仍將保持其商業(yè)秘密屬性，何某與張某仍然負(fù)有不向公眾擴(kuò)散該商業(yè)秘密的義務(wù)。關(guān)于賠償額的問(wèn)題，首先考慮的是被侵權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失。故以原告每美元可獲平均毛利潤(rùn)為參考依據(jù)，再綜合考慮外貿(mào)經(jīng)營(yíng)上的風(fēng)險(xiǎn)以及除產(chǎn)品工料費(fèi)外的其他費(fèi)用支出等因素，最終得出原告的經(jīng)濟(jì)損失。據(jù)此，法院判決：一、被告何某、張某自本判決生效之日起一年內(nèi)在原告商業(yè)秘密存續(xù)的前提下停止披露、使用或者允許他人使用原告的客戶名單；二、被告何某、張某自本判決生效之日起十五日內(nèi)一次性賠償原告通業(yè)公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣28萬(wàn)余元；三、駁回原告通業(yè)公司對(duì)被告南強(qiáng)集團(tuán)的訴訟請(qǐng)求。
判決后，何某、張某、通業(yè)公司均不服原審法院判決，向江蘇省高院提起上訴。何某、張某上訴稱：原審判決二上訴人于判決生效之日起一年內(nèi)在通業(yè)公司商業(yè)秘密存續(xù)的前提下停止披露、使用或允許他人使用通業(yè)公司的客戶名單是錯(cuò)誤的；原審判決的賠償額錯(cuò)誤。故請(qǐng)求二審法院：撤銷原審判決第一項(xiàng)，改判何某、張某于2002年7月18日以前停止與通業(yè)公司的客戶名單相重疊的客戶發(fā)生貿(mào)易往來(lái)；撤銷原審判決第二項(xiàng)，并依法改判；訴訟費(fèi)用由通業(yè)公司負(fù)擔(dān)。
通業(yè)公司則上訴稱：包括佐藤棉業(yè)等三家一審判決未予認(rèn)定的日本客戶應(yīng)屬于其商業(yè)秘密；原審判決認(rèn)定何某、張某應(yīng)承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償數(shù)額過(guò)低。故請(qǐng)求撤銷原判第二項(xiàng)，改判何某、張某賠償其經(jīng)濟(jì)損失47.7萬(wàn)元并負(fù)擔(dān)二審訴訟費(fèi)。
二審審理中，由于何某、張某、通業(yè)公司均對(duì)原判中認(rèn)定的經(jīng)濟(jì)損失有異議，故江蘇省高院委托天華大彭會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)通業(yè)公司2001年度對(duì)外貿(mào)易業(yè)務(wù)的平均毛利率進(jìn)行審計(jì)。經(jīng)審計(jì)，結(jié)論為通業(yè)公司2001年度平均毛利率為13.89%。該上述審計(jì)報(bào)告經(jīng)過(guò)質(zhì)證，何某、張某及通業(yè)公司均無(wú)異議，故法院對(duì)該審計(jì)報(bào)告予以采信。
根據(jù)已查明的事實(shí)，針對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，江蘇省高院認(rèn)為：
一、關(guān)于通業(yè)公司商業(yè)秘密的客戶名單的范圍。上訴人通業(yè)公司認(rèn)為佐藤棉業(yè)等三家日本客戶也屬于其客戶名單，但根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，通業(yè)公司雖向該三家日本客戶多次寄送過(guò)貨樣，或客戶至其公司進(jìn)行過(guò)考察，但相對(duì)于其他競(jìng)爭(zhēng)者來(lái)說(shuō)，這些客戶名單尚不具有特定性，不能使其產(chǎn)生一定的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。故通業(yè)公司認(rèn)為佐藤棉業(yè)等三家日本客戶屬于其客戶名單的上訴理由不能成立，法院不予采納。
二、關(guān)于何某、張某應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)停止侵權(quán)的民事責(zé)任。通常只要商業(yè)秘密繼續(xù)存在，對(duì)于侵權(quán)人來(lái)說(shuō)，停止侵權(quán)一般不附有期限。但在本案中，通業(yè)公司在訴訟中請(qǐng)求何某、張某于判決生效后一年內(nèi)停止與其客戶發(fā)生貿(mào)易往來(lái)，意味著商業(yè)秘密的權(quán)利人僅針對(duì)侵權(quán)人停止使用其商業(yè)秘密限定了一年的期限，但并未對(duì)侵權(quán)人停止披露或允許他人使用其商業(yè)秘密附加期限。也即一年之后，何某、張某雖然可以使用通業(yè)公司的客戶名單，但只要該客戶名單不喪失商業(yè)秘密屬性，仍然負(fù)有不得披露和允許他人使用該商業(yè)秘密的義務(wù)。這是權(quán)利人對(duì)自己權(quán)利的處分，因不違反法律的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)可。何某提出由于自己與通業(yè)公司簽訂有保密合同，而合同中約定的是在其離職后一年內(nèi)不得與任職期所接觸的客戶發(fā)生貿(mào)易關(guān)系，故判決應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定。但由于本案系違約之訴與侵權(quán)之訴競(jìng)合，而權(quán)利人選擇的是侵權(quán)之訴。在侵權(quán)之訴中，一些問(wèn)題的解決若當(dāng)事人沒(méi)有明確要求，可以參考合同約定。而本案權(quán)利人對(duì)停止使用其商業(yè)秘密的起算點(diǎn)、期限都有明確的要求，該要求合理合法，故應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的要求，而不再參考合同的約定。因此，何某、張某認(rèn)為停止侵權(quán)應(yīng)從何某離職之日起算的主張不能成立，本院不予支持。
三、關(guān)于損失賠償額的確定。依據(jù)審計(jì)結(jié)論，通業(yè)公司的毛利率雖為13.89%，但考慮到通常經(jīng)營(yíng)過(guò)程中存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，及除產(chǎn)品工料費(fèi)外的其他費(fèi)用支出等因素，法院以該毛利率作為參考依據(jù)，認(rèn)為原判酌定每美元可獲利潤(rùn)為人民幣0.8元，并以此確定的賠償額并無(wú)不當(dāng)。故何某、張某及通業(yè)公司關(guān)于原判確定的賠償額不當(dāng)?shù)纳显V請(qǐng)求均不予支持。
綜上所述，何某、張某及通業(yè)公司的上訴理由均不能成立，法院不予采納。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，但對(duì)何某、張某停止侵權(quán)的判決表述不當(dāng)，應(yīng)予變更。最終法院判決：一、變更一審判決第一項(xiàng)為：何某、張某于本判決生效之日起一年內(nèi)停止與屬于通業(yè)公司商業(yè)秘密的涉案客戶發(fā)生貿(mào)易往來(lái)；二、維持一審判決第二、三項(xiàng)及案件受理費(fèi)部分。二審案件受理費(fèi)、審計(jì)費(fèi)由何某、張某和通業(yè)公司各半負(fù)擔(dān)。
五、律師點(diǎn)評(píng)
本案中，被告張某以南強(qiáng)集團(tuán)簽訂外貿(mào)代理協(xié)議書(shū)，約定由張某使用南強(qiáng)集團(tuán)外貿(mào)經(jīng)營(yíng)部的名義對(duì)外簽約經(jīng)營(yíng)，但法院在認(rèn)定被告何某、張某的侵犯商業(yè)秘密責(zé)任時(shí)，卻以由于原告未能提供確鑿證據(jù)證明南強(qiáng)集團(tuán)在主觀上對(duì)何某、張某的侵權(quán)行為處于應(yīng)知或明知狀態(tài)，故屬于以善意第三人身份獲取、使用了原告同業(yè)公司的客戶名單，因而不能視為侵犯商業(yè)秘密，故不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。那么，什么是商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛中的善意第三人，構(gòu)成善意又有何標(biāo)準(zhǔn)呢？
在商業(yè)秘密法律關(guān)系中，第一人是商業(yè)秘密的權(quán)利人，它是商業(yè)秘密的合法所有權(quán)人，第二人、第三人都是參照第一人提出的。其中，第二人是指以不正當(dāng)手段獲取、披露、使用或允許他人使用商業(yè)秘密的侵權(quán)者，以及雖然合法獲得但是違反保密約定擅自披露、使用或允許他人使用商業(yè)秘密的違約者。而商業(yè)秘密第三人則是指從第二人處獲取或獲取后使用、披露他人商業(yè)秘密的人。按照從主觀方面的標(biāo)準(zhǔn)，又可分為惡意第三人與善意第三人。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條第二款所規(guī)定：“第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密”，該第三人即為惡意第三人。而善意第三人即與之相對(duì)應(yīng)的，在主觀上沒(méi)有故意，不知道或不應(yīng)當(dāng)知道非權(quán)利人的違法行為，從非權(quán)利人處獲得或獲取后使用、披露了他人商業(yè)秘密的人。
構(gòu)成善意第三人應(yīng)符合以下幾個(gè)條件：一是需主觀上具有善意。考察第三人是否具有主觀上的善意，可從其行為是否構(gòu)成了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條所列舉的幾種方式，同時(shí)根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十九條第二款的規(guī)定：“當(dāng)事人雙方惡意串通或者一方明知或者應(yīng)知另一方侵權(quán)仍然與其訂立或者履行合同的，屬于共同侵權(quán)”來(lái)考察。由此可見(jiàn)，“善意”應(yīng)以第三人是否不知非權(quán)利人對(duì)商業(yè)秘密沒(méi)有處分權(quán)，并且對(duì)此不具有重大過(guò)失為判斷標(biāo)準(zhǔn)。判斷第三人善意的時(shí)間點(diǎn)，我國(guó)通常以第三人得到商業(yè)秘密的時(shí)間為準(zhǔn)，即第三人只要在取得商業(yè)秘密時(shí)為善意即可；二是第三人客觀方面的行為體現(xiàn)為善意。即該第三人在取得該商業(yè)秘密時(shí)，秉承合理信賴，并有占有、使用該商業(yè)秘密的目的，基于法律行為取得該商業(yè)秘密，并支付給非權(quán)利人以合理的對(duì)價(jià)。
當(dāng)商業(yè)秘密權(quán)利人以其商業(yè)秘密受侵害向法院提起告訴，法院認(rèn)定侵害權(quán)利人商業(yè)秘密使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)的合同無(wú)效后，善意第三人還能否適用該商業(yè)秘密呢？參照最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十九、二十條的規(guī)定，在發(fā)生上述情況時(shí)，善意第三人可在取得該商業(yè)秘密時(shí)確定的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商業(yè)秘密，但應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付合理的使用費(fèi)并承擔(dān)保密義務(wù)。若善意第三人與商業(yè)秘密的權(quán)利人不能就商業(yè)秘密的使用費(fèi)達(dá)成協(xié)議的，任何一方均可請(qǐng)求人民法院予以確定。善意第三人繼續(xù)使用商業(yè)秘密但又拒不支付雙方協(xié)議確定的或由法院裁決確定的使用費(fèi)的，法院可根據(jù)權(quán)利人的請(qǐng)求判令善意第三人停止使用該商業(yè)秘密。人民法院可根據(jù)權(quán)利人通常對(duì)外轉(zhuǎn)讓該商業(yè)秘密的費(fèi)用或善意第三人取得該商業(yè)秘密所支付的費(fèi)用，并考慮該商業(yè)秘密的研究開(kāi)發(fā)成本、成果轉(zhuǎn)化和應(yīng)用程度以及使用人的使用規(guī)模和經(jīng)濟(jì)效益等因素，對(duì)已使用期間和以后繼續(xù)使用的使用費(fèi)一并作出裁決。另外，無(wú)論善意第三人是否繼續(xù)使用該商業(yè)秘密，法院均應(yīng)判令其向權(quán)利人支付已使用期間的使用費(fèi)。善意第三人已向非權(quán)利人支付的費(fèi)用應(yīng)由該非權(quán)利人負(fù)責(zé)返還，該費(fèi)用中已由非權(quán)利人作為侵權(quán)損害的賠償直接支付給商業(yè)秘密權(quán)利人的部分，在善意第三人向權(quán)利人支付使用費(fèi)時(shí)應(yīng)相應(yīng)扣除。
編者注：本文摘自北京市安中律師事務(wù)所唐青林律師主編的《中國(guó)侵犯商業(yè)秘密案件百案類評(píng)》（中國(guó)法制出版社出版）。唐青林律師近年來(lái)辦理了大量侵犯商業(yè)秘密的民事案件，為多起涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪提供辯護(hù)，在商業(yè)秘密法律領(lǐng)域積累了較豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，歡迎切磋交流，郵箱：lawyer3721@163.com，電話：13910169772。
