[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱7237次
企業(yè)應(yīng)如何保護(hù)自身商業(yè)秘密
唐青林
一、大型企業(yè)宜建立“商業(yè)秘密管理委員會(huì)”。
從社會(huì)實(shí)踐情況來(lái)看，商業(yè)秘密管理委員會(huì)是企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)管理機(jī)構(gòu)的常見(jiàn)形態(tài)。無(wú)論是一級(jí)企業(yè)還是二級(jí)企業(yè)，隨著商業(yè)秘密的重要性凸顯，各企業(yè)的保護(hù)意識(shí)迅速提高，都紛紛建立起專門(mén)的商業(yè)秘密管理委員會(huì)，負(fù)責(zé)企業(yè)有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的事宜，并且實(shí)踐證明也取得了顯著的成效。
商業(yè)秘密管理委員會(huì)是從總體上負(fù)責(zé)企業(yè)所有有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的工作，包括制定保密規(guī)章制度、認(rèn)定保密事項(xiàng)、開(kāi)展保密教育、建立完善的檔案管理制度等等，有利于企業(yè)保密工作的系統(tǒng)化、條理化，能夠更好的保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密，提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力；也可以避免企業(yè)，尤其是大型企業(yè)，體制混亂，運(yùn)轉(zhuǎn)不靈，領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系不明確，各員工不清楚各自的保密義務(wù)和保密范圍，整個(gè)企業(yè)的保密措施就如一盤(pán)散沙，處處都給那些有侵權(quán)想法的人留下可鉆的空子。因此，建立專門(mén)的商業(yè)秘密管理委員會(huì)對(duì)企業(yè)的商業(yè)秘密保護(hù)具有積極意義。
《廣東省技術(shù)秘密保護(hù)條例》第七條對(duì)此有規(guī)定，單位應(yīng)當(dāng)建立和健全技術(shù)秘密保護(hù)制度，確定技術(shù)秘密保護(hù)管理機(jī)構(gòu)和專職、兼職管理人員，采取有效措施，保護(hù)本單位的技術(shù)秘密。
商業(yè)秘密管理委員會(huì)作為企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)管理機(jī)構(gòu)，其人員基本由企業(yè)負(fù)責(zé)人、各部門(mén)派出的代表，以及各涉密部門(mén)的負(fù)責(zé)人組成，還可以吸收具有商業(yè)秘密知識(shí)的專業(yè)人員，比如律師。商業(yè)秘密管理委員會(huì)主要履行如下職責(zé)：
（1）制定保密規(guī)章制度，使保密義務(wù)人在履行保密義務(wù)時(shí)有章可循，經(jīng)企業(yè)決策機(jī)構(gòu)審查批準(zhǔn)后付諸實(shí)施，并負(fù)責(zé)日常監(jiān)督檢查企業(yè)各部門(mén)和各員工認(rèn)真執(zhí)行企業(yè)保密規(guī)章制度，以求保密的制度化、完整性，以及可操作性。
�。�2）負(fù)責(zé)認(rèn)定本單位的秘密事項(xiàng)，根據(jù)不同的秘密種類制定不同的管理辦法。以及做到隨時(shí)產(chǎn)生秘密，隨時(shí)開(kāi)始保密工作；同時(shí)對(duì)于在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)期間有必要轉(zhuǎn)化為非商業(yè)秘密的商業(yè)秘密，應(yīng)及時(shí)解除保密措施。
�。�3）積極組織開(kāi)展員工的保密教育和培訓(xùn)，從員工的思想上著手，使保密觀念深入人心。把物理措施和對(duì)人的措施相結(jié)合，更有效的保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密。
�。�4）建立并不斷完善檔案管理制度，監(jiān)督企業(yè)商業(yè)秘密的歸檔工作，尤其是重要的商業(yè)秘密，避免給他人留下可趁之機(jī)。把檔案分門(mén)別類，設(shè)定等級(jí)，企業(yè)員工只能接觸企業(yè)規(guī)定級(jí)別的某一類型的商業(yè)秘密，并健全登記制度，做到不管何人、何時(shí)、何地、何因，都及時(shí)登記備案。
�。�5）負(fù)責(zé)企業(yè)日常對(duì)外交流時(shí)的商業(yè)秘密的管理工作。例如，企業(yè)外的人對(duì)企業(yè)進(jìn)行考察、參觀、訪問(wèn)、實(shí)行等，商業(yè)秘密管理委員會(huì)應(yīng)該制定相關(guān)規(guī)章制度，同時(shí)對(duì)有關(guān)企業(yè)人員進(jìn)行專門(mén)培訓(xùn)，學(xué)習(xí)如何防止商業(yè)間諜以參觀訪問(wèn)等為借口借機(jī)侵犯企業(yè)的商業(yè)秘密。
�。�6）固定一段時(shí)間為一周期，可以是一個(gè)月，也可以是一年，一般由各企業(yè)根據(jù)自身情況予以確定。主要根據(jù)員工的日常表現(xiàn)，對(duì)先進(jìn)者予以表彰，對(duì)輕微違反企業(yè)保密規(guī)章的員工進(jìn)行懲罰，對(duì)已經(jīng)違反法律的員工追究其法律責(zé)任。通過(guò)賞罰分明，來(lái)鼓勵(lì)員工保護(hù)商業(yè)秘密，威懾員工侵犯商業(yè)秘密，從而有效保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密。
各企業(yè)還可以根據(jù)各自的實(shí)際情況，決定是否成立商業(yè)秘密管理委員會(huì)的辦事機(jī)構(gòu)或?qū)＜媛毐Ｃ軉T，負(fù)責(zé)保密的日常工作。
二、企業(yè)應(yīng)妥善管理核心技術(shù)秘密資料
商業(yè)秘密對(duì)企業(yè)的重要性越來(lái)越明顯，尤其是核心商業(yè)秘密，一旦泄露，會(huì)給企業(yè)造成巨大的損失。因此，企業(yè)應(yīng)該妥善保護(hù)商業(yè)秘密，更應(yīng)該妥善保護(hù)核心技術(shù)資料。
首先，企業(yè)核心技術(shù)資料不宜掌握在個(gè)別人或少數(shù)幾個(gè)人的手上，在決定核心技術(shù)資料的知悉范圍前，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該技術(shù)資料本身的特點(diǎn)，將核心商業(yè)秘密分割成幾份，分別由不同的人保護(hù)，互相不得向其他成員打探秘密其他部分的內(nèi)容。
其次，與掌握核心技術(shù)資料的人簽訂不同于一般企業(yè)員工的保密協(xié)議，并可以約定更嚴(yán)密的競(jìng)業(yè)禁止條款。制定完善的核心技術(shù)檔案整理、歸檔、保密分級(jí)、保存、借閱、復(fù)印、傳真、銷(xiāo)毀等各項(xiàng)規(guī)章制度以及實(shí)施細(xì)則，企業(yè)核心技術(shù)資料的管理工作有章可依，有規(guī)可循。
最后，從硬件設(shè)施著手。把核心技術(shù)資料研發(fā)、生產(chǎn)等相關(guān)區(qū)域設(shè)定為保密區(qū)域，防止無(wú)關(guān)人士的隨意進(jìn)入；規(guī)范核心技術(shù)資料的復(fù)印、傳真、銷(xiāo)毀行為；配置專門(mén)的打印機(jī)、傳真機(jī)、碎紙機(jī)等設(shè)備，以免泄密；給核心技術(shù)資料配置專門(mén)的存儲(chǔ)電腦，對(duì)電腦采取加密措施，并禁止聯(lián)網(wǎng)，等等。
三、企業(yè)的商業(yè)秘密保密措施并非越嚴(yán)密越好
商業(yè)秘密的秘密性是獲得有關(guān)法律保護(hù)的前提，一旦公開(kāi)，就不再屬于法律上界定的商業(yè)秘密，因此企業(yè)應(yīng)該采取合理的保密措施竭力保持其秘密性。但商業(yè)秘密的價(jià)值性是促使企業(yè)對(duì)其進(jìn)行保密的動(dòng)力，而價(jià)值的實(shí)現(xiàn)要求商業(yè)秘密投入到生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)中去。因此，企業(yè)既要盡量保證商業(yè)秘密不被非法泄露，采取的保密措施又要有利于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，并非越嚴(yán)密越好。
《國(guó)家工商行政管理局關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問(wèn)題的答復(fù)（1998）》中提出，只要權(quán)利人提出了保密要求，商業(yè)秘密權(quán)利人的職工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人知道或應(yīng)該知道存在商業(yè)秘密，即為權(quán)利人采取了合理的保密措施，職工或他人就對(duì)權(quán)利人承擔(dān)保密義務(wù)�！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2007〕2號(hào)）規(guī)定，權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價(jià)值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條第三款規(guī)定的“保密措施”。
根據(jù)以上法律規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取合理的保密措施。企業(yè)讓員工或有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人知道或應(yīng)該知道存在商業(yè)秘密，或者采取了與商業(yè)秘密價(jià)值相等的保護(hù)措施，都屬于法律上要求的合理的保密措施。因此，企業(yè)的保密措施，主要應(yīng)達(dá)到既利于保密又利于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的效果，而不是單純的越嚴(yán)密越好。
四、對(duì)外開(kāi)展合作應(yīng)要求合作對(duì)方簽署《保密協(xié)議書(shū)》
《商業(yè)秘密保密協(xié)議》是商業(yè)秘密權(quán)利人與已經(jīng)知悉或即將知悉其商業(yè)秘密的人簽訂的，約定保密義務(wù)，明確保密范圍、保密期限，以及違約責(zé)任等保密相關(guān)事項(xiàng)的協(xié)議，一般以書(shū)面文件形式簽署�！稄V東省技術(shù)秘密保護(hù)條例》和《浙江省反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)條例》都規(guī)定技術(shù)秘密保護(hù)協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。
簽署《商業(yè)秘密保密協(xié)議》是商業(yè)秘密權(quán)利人保護(hù)其商業(yè)秘密最常見(jiàn)的有效方法，它可以說(shuō)明商業(yè)秘密的存在；在法定保密義務(wù)的基礎(chǔ)上，明確義務(wù)人的保密范圍、保密期限，以及其他有必要明確說(shuō)明的事項(xiàng)；并且協(xié)議中可以約定違約責(zé)任，有利于保護(hù)商業(yè)秘密。在發(fā)生商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛后當(dāng)事人還可把該協(xié)議當(dāng)做證據(jù)使用，證明權(quán)利人采取了合理的保密措施。
《廣東省技術(shù)秘密保護(hù)條例》、《浙江省反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)條例》都規(guī)定技術(shù)秘密保密協(xié)議一般應(yīng)具備以下主要內(nèi)容：（一）保護(hù)內(nèi)容和范圍；（二）保護(hù)期限；（三）對(duì)方的權(quán)利和義務(wù)；（四）違約責(zé)任；（五）其他。
根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，以及在總結(jié)保密經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，可以確定商業(yè)秘密保密協(xié)議的內(nèi)容包括但不限于以下幾個(gè)方面：
�。ㄒ唬┍Ｃ艿膬�(nèi)容和范圍。不同的企業(yè)所持的商業(yè)秘密是不同的，因而關(guān)于保密的內(nèi)容和范圍也應(yīng)該根據(jù)自身特點(diǎn)進(jìn)行約定，根據(jù)各自的具體情況作出適宜的劃定。
（二）約定義務(wù)人的保密義務(wù)。雙方在保密協(xié)議中具體描述義務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保密義務(wù)的具體內(nèi)容，促使義務(wù)人更好的履行保密義務(wù)。
�。ㄈ┍Ｃ芷谙�。盡管商業(yè)秘密的特性決定了保密期限應(yīng)與商業(yè)秘密的存續(xù)期間相同。但很多人誤以為保密期限與勞動(dòng)合同的期限相同，勞動(dòng)合同解除后，義務(wù)人便不再承擔(dān)原單位的保密義務(wù)。為了避免義務(wù)人因這種錯(cuò)覺(jué)導(dǎo)致侵犯商業(yè)秘密，權(quán)利人一般都會(huì)在協(xié)議中與義務(wù)人約定保密的期限，可以是一個(gè)確定的期限（比如10年），也可以是一個(gè)不確定性的期限，比如約定保密期限與商業(yè)秘密的存續(xù)期限相同。
（四）對(duì)第三人合同義務(wù)條款。企業(yè)在聘用新員工時(shí)，如果該員工沒(méi)有承擔(dān)對(duì)原單位的保密義務(wù)或競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，則應(yīng)當(dāng)在合同中明確保證：職工在企業(yè)內(nèi)使用的任何知識(shí)，均與以前的單位無(wú)關(guān)；職工接受公司交付的任何任務(wù)，均不會(huì)侵犯原單位的商業(yè)秘密。如果該員工承擔(dān)了對(duì)原單位的商業(yè)秘密的保密義務(wù)，則應(yīng)當(dāng)在合同中明確要求該員工在執(zhí)行單位工作時(shí)不得侵犯原單位的商業(yè)秘密。
�。ㄎ澹┻`約責(zé)任。保密協(xié)議可以約定違約責(zé)任，可以是支付違約金的方式，也可以是賠償損失的方式，還可以確定詳細(xì)的賠償計(jì)算辦法。
（六）爭(zhēng)議的解決途徑�？梢约s定發(fā)生糾紛時(shí)的解決辦法，主要包括：協(xié)商解決、調(diào)解、訴訟、仲裁。
�。ㄆ撸﹨f(xié)議的效力和更改。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)約定協(xié)議生效的時(shí)間，以及當(dāng)事人對(duì)協(xié)議修改的權(quán)利。一般都約定協(xié)議修改必須經(jīng)雙方一致同意才有效。
除了以上條款，當(dāng)事人還可以根據(jù)各自的具體情況，約定其他事項(xiàng)，如職務(wù)作品、合作作品的歸屬問(wèn)題。
編者注：本文摘自北京市安中律師事務(wù)所唐青林律師主編的《中國(guó)侵犯商業(yè)秘密案件百案類評(píng)》（中國(guó)法制出版社出版）。唐青林律師近年來(lái)辦理了大量侵犯商業(yè)秘密的民事案件，為多起涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪提供辯護(hù)，在商業(yè)秘密法律領(lǐng)域積累了較豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，歡迎切磋交流，郵箱：lawyer3721@163.com，電話：13910169772。
