[ 吳偉增 ]——(2010-11-10) / 已閱20737次
[①] 比較具有代表性的著作有：宋浩波著《犯罪學(xué)原理》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2001年版，第220—221頁(yè)。周路主編《當(dāng)代實(shí)證犯罪學(xué)新編——犯罪規(guī)律研究》，人民法院出版社，2004年版，第251頁(yè)—256頁(yè)�？禈�(shù)華主編：《犯罪學(xué)通論》（第二版），北京大學(xué)出版社，1996年版，第559—565頁(yè)。張遠(yuǎn)煌《犯罪學(xué)原理》（第二版），法律出版社，2008年版，第339—405頁(yè)。
[②] 宋浩波：《犯罪學(xué)原理》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2001年版，第221頁(yè)。
[③] 從我國(guó)本土資源角度講，學(xué)者們認(rèn)為1999 年10月27 日，最高人民法院頒布的《全國(guó)法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》中“對(duì)故意殺人犯罪是否判處死刑,不僅要看是否造成了被害人死亡結(jié)果,還要綜合考慮案件的全部情況。對(duì)于因婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發(fā)的故意殺人犯罪,適用一定要十分慎重,應(yīng)當(dāng)與發(fā)生在社會(huì)上的嚴(yán)重危害社會(huì)治安的其他故意殺人犯罪案件有所區(qū)別。對(duì)于被害人一方有明顯過(guò)錯(cuò)或?qū)γ芗せ?fù)有直接責(zé)任,或者被告人有法定從輕處罰情節(jié)的,一般不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行”的規(guī)定預(yù)示了被害人過(guò)錯(cuò)責(zé)任成為法定量刑情節(jié)的可能。從域外法制的角度考察，《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》第61 條，將由于受害人的行為不合法或不道德而實(shí)施犯罪一項(xiàng)作為法定減輕處罰的情節(jié)；《瑞士聯(lián)邦刑法典》第64條，規(guī)定在出于值得尊敬的動(dòng)機(jī)、行為人因被害人行為的誘惑、非法刺激或侮辱造成行為人憤怒和痛苦這三種情況下，法官可對(duì)行為人從輕處罰。我國(guó)《香港特別行政區(qū)刑法》中規(guī)定：被害人的挑釁可以成為謀殺罪的辯護(hù)理由，即“考慮到被害人挑釁被告人殺害他的，被害人本身有過(guò)錯(cuò)，因而受到挑釁者有部分正當(dāng)理由等等，無(wú)疑為我國(guó)刑事法律吸納被害人過(guò)錯(cuò)責(zé)任成為法定量刑情節(jié)提供了域外法律依據(jù)。
[④] 這種觀點(diǎn)可謂是近幾年來(lái)研究犯罪學(xué)和被害人過(guò)錯(cuò)責(zé)任的學(xué)者的“共同語(yǔ)言”，筆者采用分析對(duì)比的方法在眾多的論述中選取了一部分具有代表性的文章，主要如下：1、陳興良：《被害人有過(guò)錯(cuò)的故意殺人罪的死刑裁量研究——從被害與加害的關(guān)系切入》，載《當(dāng)代法學(xué)》，2004年第2期。2、高銘暄、張杰：《刑法學(xué)視野中被害人問(wèn)題探討》，載《中國(guó)刑事法雜志》，2006年第1期。3、張杰：《論被害人對(duì)刑法中因果關(guān)系的影響》，載《湖南社會(huì)科學(xué)》，2006年第6期。4、張杰：《被害人過(guò)錯(cuò)應(yīng)成為法定量刑情節(jié)》，載《人民檢察》，2006年第2期。5、胡春健、張永成：《刑法中應(yīng)增設(shè)“被害人有過(guò)錯(cuò)應(yīng)減輕加害人刑事責(zé)任”的條款》，載《廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》，2003年4月，第18卷。6、周曉陽(yáng)、陳潔：《刑事被害人過(guò)錯(cuò)責(zé)任問(wèn)題研究》，載《法學(xué)雜志》，2003年11月，第24卷。7、崔建華：《論犯罪被害人過(guò)錯(cuò)制度的構(gòu)建》，載《法律適用》，2007年第9期。8、陳旭文：《西方國(guó)家被害人過(guò)錯(cuò)的刑法意義》，載《江南大學(xué)學(xué)報(bào)》（社會(huì)科學(xué)版），2004年第1期。9、羅南石：被害人過(guò)錯(cuò)的成立要件與我國(guó)刑法的完善》，載《江西社會(huì)科學(xué)》，2007年第12期。10、畢長(zhǎng)海：《論被害人過(guò)錯(cuò)對(duì)量刑的影響》，載《吉林大學(xué)碩士學(xué)位論文》，2005年出版。
[⑤]宋浩波：《犯罪學(xué)原理》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2001年版，第222頁(yè)。
[⑥]周路主編《當(dāng)代實(shí)證犯罪學(xué)新編——犯罪規(guī)律研究》，人民法院出版社，2004年版，第259頁(yè)。
[⑦] 轉(zhuǎn)引自陳興良：《被害人有過(guò)錯(cuò)的故意殺人罪的死刑裁量研究——從被害與加害的關(guān)系切入》，載《當(dāng)代法學(xué)》，2004年第2期。
[⑧] 將被害人嚴(yán)重的過(guò)錯(cuò)責(zé)任上升為“法定量刑情節(jié)”，保留一般的過(guò)錯(cuò)責(zé)任為“酌定量刑情節(jié)”，做好區(qū)分工作是非常必要的，這對(duì)于緩沖被害人家屬的壓力和民意具有重要的作用。當(dāng)然，被害人家屬和民意的壓力是我國(guó)當(dāng)前刑事法治社會(huì)的一種現(xiàn)象，并不能通過(guò)一種簡(jiǎn)單的區(qū)分制度就能解決。但是，將被害人過(guò)錯(cuò)責(zé)任上升為法院量刑必須考慮的“法定量刑情節(jié)”，這種區(qū)分工作不可或缺。
[⑨]在上述第1種情況當(dāng)中，由于正當(dāng)防衛(wèi)的原因而致“被害人”傷亡，法律在司法機(jī)關(guān)在排除“防衛(wèi)過(guò)當(dāng)”的前提下，一般不對(duì)“加害人”進(jìn)行非難，因此，就無(wú)所謂對(duì)其定罪量刑。而在被害人對(duì)犯罪有重大責(zé)任的情況下，加害人的犯罪行為雖然是由于被害人的重大過(guò)錯(cuò)責(zé)任引起，但畢竟不是第1種情況當(dāng)中的正當(dāng)防衛(wèi)，因此，司法機(jī)關(guān)當(dāng)然要對(duì)加害人進(jìn)行定罪量刑，這里，被害人的過(guò)錯(cuò)責(zé)任程度對(duì)加害人的量刑具有決定性的意義。
[⑩] 雖然是非暴力的方式，但是往往也會(huì)構(gòu)成犯罪，或者雖然不構(gòu)成犯罪，也會(huì)對(duì)加害人的合法權(quán)益造成侵害。
[11] 實(shí)際上，現(xiàn)實(shí)司法實(shí)踐中，這里的認(rèn)定一般由主審法官根據(jù)案件事實(shí)的情況進(jìn)行“自由心證”而得出，這種做法雖然迅捷，但難免會(huì)有差異，因此，筆者主張對(duì)此類案件的認(rèn)定，法院應(yīng)該組成專門的認(rèn)定委員會(huì)，成員可由法檢系統(tǒng)工作人員、社會(huì)一般民眾代表、學(xué)者專家等組成。
[12]宋浩波：《犯罪學(xué)原理》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2001年版，221頁(yè)。
[13]這里的擬制責(zé)任，只是在稱謂上的說(shuō)法，實(shí)際上，被害人在加害人的犯罪過(guò)程中不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，無(wú)可責(zé)性。
[14]轉(zhuǎn)引自周路主編：《當(dāng)代實(shí)證犯罪學(xué)新編——犯罪規(guī)律研究》，人民法院出版社，2004年版，第259頁(yè)。
[15] 本文在寫作的過(guò)程中得到了華東政法大學(xué)研究生院呂彪博士的指點(diǎn)與幫助，下文中筆者提到的觀點(diǎn)就是呂彪博士思考的內(nèi)容，在此表示感謝。
[16] 轉(zhuǎn)引自陳旭文：《西方國(guó)家被害人過(guò)錯(cuò)的刑法意義》，載《江南大學(xué)學(xué)報(bào)》（社會(huì)科學(xué)版），2004年第1期。
[17] 陳旭文：《西方國(guó)家被害人過(guò)錯(cuò)的刑法意義》，載《江南大學(xué)學(xué)報(bào)》（社會(huì)科學(xué)版），2004年第1期。
[18] 犯罪原因既有共性也有個(gè)體原因，在共性原因中，社會(huì)因素是最為重要的一種。社會(huì)環(huán)境因素是催生犯罪的溫床，所有的犯罪幾乎都可以最終歸結(jié)于社會(huì)上的種種社會(huì)現(xiàn)象�，F(xiàn)實(shí)社會(huì)中財(cái)富的過(guò)分顯耀、女性言行舉止不當(dāng)?shù)仁阶顬槊黠@的犯罪誘因，成為財(cái)產(chǎn)犯罪和性犯罪的誘導(dǎo)因素就不足為奇。
[19] 具體內(nèi)容參見(jiàn)《法制日?qǐng)?bào)》，2009年6月1日2版。
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