[ 宋君 ]——(2010-10-27) / 已閱14315次
物權法與擔保法比較分析
宋君
《中華人民共和國物權法》出臺后與《中華人民共和國擔保法》的相關規(guī)定發(fā)生一定的重疊甚至沖突。物權法施行后，擔保法與物權法如何適用，存在發(fā)生不一致時如何處理問題。《物權法》第一百七十八條對此作了原則性規(guī)定：“擔保法與本法的規(guī)定不一致的，適用本法”，也就是說在法律適用上物權法優(yōu)先于擔保法。那么，擔保法與物權法存在的不一致分析如下：
一、 明確了獨立擔保的約定無效
我國《擔保法》第五條第一款規(guī)定：“擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同另有約定的，按照約定�！�
我國《物權法》第一百七十二條第一款規(guī)定：“設立擔保物權，應當依照本法和其他法律的規(guī)定訂立擔保合同。擔保合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效，擔保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外�！�
通過對比可知，物權法實施后，除非法律對獨立擔保另有規(guī)定，法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件，當然還有當事人的約定中有關擔保合同的效力獨立于主合同的條款均屬無效。
二、 明確了擔保合同與擔保物權的效力區(qū)分
我國《擔保法》第四十一條規(guī)定：“當事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效�！钡诹臈l第二款規(guī)定：“質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權人占有時生效�！�
我國《物權法》第十五條規(guī)定：“當事人之間訂立有關設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力�！钡谝话侔耸邨l規(guī)定：“以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立�！钡诙僖皇䲢l規(guī)定：“質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立。”
通過對比可知，我國物權法摒棄了擔保法將“基礎關系（合同）與物權變動的效力混為一談”的觀念，將基礎關系（合同）與物權變動的效力區(qū)分開來，除非法律另有規(guī)定或合同另有約定，擔保合同一經(jīng)成立即生效。合同生效后，如一方不依約辦理抵押登記或者轉(zhuǎn)移占有的，另一方可依法追究其違約責任。
三、 抵押物的范圍擴張
我國《擔保法》第三十四條采取列舉加概括方式對抵押物的范圍作了規(guī)定：“下列財產(chǎn)可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（二）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；（三）抵押人依法有權處分的國有的土地使用權、房屋和其他地上定著物；（四）抵押人依法有權處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；（五）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權；（六）依法可以抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。”也就是說，只有法律明文規(guī)定可以抵押的財產(chǎn)才能辦理抵押。
我國《物權法》第一百八十條則采取列舉加排除的方式：“債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設用地使用權；（三）以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權；（四）生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押�！�
通過對比可知，較之擔保法，物權法規(guī)定，只要法律、行政法規(guī)未禁止抵押的財產(chǎn)，就可以進行抵押，賦予當事人更大的意思自治權，如對動產(chǎn)抵押的范圍不作限制。
四、 新增了浮動抵押制度
我國《擔保法》對浮動抵押制度未作規(guī)定。
我國《物權法》第一百八十一條對浮動抵押作了明文規(guī)定：“經(jīng)當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，債權人有權就實現(xiàn)抵押權時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。”
五、 部分抵押物的抵押登記效力規(guī)定不一致
我國《擔保法》第四十一條、第四十二條規(guī)定，以航空器、船舶、車輛抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。
我國《物權法》第一百八十八條規(guī)定，以交通運輸工具抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。
因此，自2007年10月1日起，以航空器、船舶、車輛等交通運輸工具辦理抵押，，只要簽訂抵押合同，抵押權即成立，只是登記后才能對抗善意第三人。
六、 物的擔保與人的擔保先后效力規(guī)定不一致
我國《擔保法》第二十八條規(guī)定：“同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內(nèi)免除保證責任�！�
我國《物權法》第一百七十六條規(guī)定：“被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償�！�
通過對比可知，物權法沒有采納擔保法關于“物的擔保優(yōu)于人的擔�！钡睦碚�，而堅持物的擔保與人的擔保沒有先后之分的原則下，兼顧公平的原則對債務人提供的物的擔保與第三人提供物的擔保的法律效力作了區(qū)分。這既有利于保護債權的實現(xiàn)，也避免了程序的繁瑣和費用的擴大。
七、 抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的限制更加嚴格
我國《擔保法》第四十九條第一款規(guī)定：“抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效�！�
我國《物權法》第一百九十一條第二款規(guī)定：“抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外�！�
八、 擔保物權的存續(xù)期間規(guī)定不一致
《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第十二條規(guī)定：“當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間，對擔保物權的存續(xù)不具有法律約束力。擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結(jié)束后，擔保權人在訴訟時效結(jié)束后的二年內(nèi)行使擔保物權的，人民法院應當予以支持。”
我國《物權法》第二百零二條明確規(guī)定：“抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權；未行使的，人民法院不予保護。”第二百二十條規(guī)定：“出質(zhì)人可以請求質(zhì)權人在債務履行期屆滿后及時行使質(zhì)權；質(zhì)權人不行使的，出質(zhì)人可以請求人民法院拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)。出質(zhì)人請求質(zhì)權人及時行使質(zhì)權，因質(zhì)權人怠于行使權利造成損害的，由質(zhì)權人承擔賠償責任�！钡诙偃邨l：“債務人可以請求留置權人在債務履行期屆滿后行使留置權；留置權人不行使的，債務人可以請求人民法院拍賣、變賣留置財產(chǎn)。
九、 新設了最高額質(zhì)權制度
我國《擔保法》對最高額質(zhì)權制度未作規(guī)定。
我國《物權法》第二百二十二條參照最高額抵押制度對最高額質(zhì)權作了規(guī)定：“”
所謂最高額質(zhì)權，是指為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權提供質(zhì)押擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權的情形，質(zhì)權人有權在最高質(zhì)權額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償.
十、 權利質(zhì)權的適用范圍擴大
我國《擔保法》第七十五條規(guī)定：“債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質(zhì)：（一）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；（二）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；（三）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產(chǎn)權；（四）依法可以質(zhì)押的其他權利�！�
我國《物權法》第二百二十三條規(guī)定：“債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質(zhì)：（一）匯票、支票、本票；（二）債券、存款單；（三）倉單、提單；（四）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權；（五）可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權；（六）應收賬款；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權利�！�
十一、 留置權的適用范圍擴大
我國《擔保法》第八十四條規(guī)定：“因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。法律規(guī)定可以留置的其他合同，適用前款規(guī)定。當事人可以在合同中約定不得留置的物。”
我國《物權法》第二百三十二條規(guī)定：“法律規(guī)定或者當事人約定不得留置的動產(chǎn)，不得留置�！�
十二、 明確了留置財產(chǎn)與債權的關系
我國《擔保法》對留置財產(chǎn)與債權的關系未作明確規(guī)定。
我國《物權法》第一百三十一條規(guī)定：“債權人留置的動產(chǎn)，應當與債權屬于同一法律關系，但企業(yè)之間留置的除外。”
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